Пример реферата по юриспруденции: Процессуальный порядок производства обыска, выемки

Содержание

Содержание:

Введение3

Глава 1. Содержание обыска и выемки как процессуального действия6

1.1. Понятие, виды и значение обыска и выемки6

1.2. Процессуальные основания и порядок производства обыска12

1.3. Процессуальные основания и порядок производства выемки24

Глава 2. Особенности проведения некоторых видов обыска и выемки32

2.1. Особенности производства личного обыска32

2.2. Особенности проведения обыска и выемки в жилом помещении37

2.3. Арест и выемка почтовой и телеграфной корреспонденции46

Глава 3. Использование результатов обыска и выемки в раскрытии, расследовании и предотвращении преступлений54

Заключение68

Список использованной литературы72

Приложения79

Выдержка из текста работы

    Предпринимаемыев нашем обществе меры по усилению правовой основы государственной иобщественной жизни, соблюдению законности, развитию и охране прав и свободграждан непосредственно связаны с улучшением работы органов внутренних дел,прокуратуры, судов.    Особую важность в усилении борьбы с преступностью имеетумелое использование мер процессуального принуждения. Их своевременное иобоснованное применение в уголовном судопроизводстве способствует раскрытиюкаждого преступления, обеспечивает неотвратимость ответственности лиц,совершивших преступление.  Повышение эффективности мер процессуальногопринуждения выступает как одно из наиболее результативных средствинтенсификации борьбы с преступностью.   С одной стороны, использование мерпринудительного характера существенно ограничивают права и законные интересыличности, но с другой стороны, без их применения в ряде случаев осуществлениеуголовно-процессуальной деятельности невозможно.

    Целью настоящейработы является рассмотрение такого действия, как обыск, потому что обыск какмера уголовно-процессуального принуждения значительно ограничиваетпровозглашенные Конституцией РФ право на личную неприкосновенность и право нанеприкосновенность жилища.

    Как бытщательно не готовился преступник к совершению преступления, каких бы действийне принимал к сокрытию следов преступления, в подавляющем большинстве случаевон не в состоянии предвидеть и уничтожить без исключения все то, что можетпослужить против него уликой.

    Поэтомутщательно подготовленный хорошо организованный и спланированный обыск, какправило, дает в распоряжение следователя ценные улики, помогающие изобличениюпреступника и раскрытию преступления. Обыск является действенным процессуальнымсредством обнаружения доказательств.

    Однимиз главных условий, соблюдающихся при обыске, является правильное приобщениевещественных доказательств к делу. Иногда основанием для возбуждения уголовногодела служит обнаружение у лица определенных вещей и документов при личномдосмотре.1

    Производяобыск у подозреваемого (обвиняемого), следователь имеет возможность там жеполучить сведения, касающиеся его личности, связей с преступным миром, друзей ит.п.

    Полученныесведения могут повлиять как на квалификацию уголовного дела, так и на егоисход.

    Дляменя, как для будущего работника правоохранительных органов, важность выбраннойтемы дипломной работы заключается в том, чтобы в будущем на практической работеправильно применять нормы уголовно-процессуального законодательства.

___________________________________________

1.    Основы законодательства об административныхправонарушениях. Ст. 33 УПК РФ, ст. 108.

ГЛАВА I.

Возникновение и развитие законодательства, регламентирующего  производство  обыска  в   уголовном судопроизводстве  России

В начале формирования Российского    уголовно-процессуального законодательства обыскрассматривался как деятельность по сбору доказательств, от результатов которойзависел способ суда над подсудимым. По  Судебникам 1497г. и 1555 г. обыск и пытка являлись основными методами ведения уголовного процесса,причем все уголовное судопроизводство того времени именовалось обыском.  Губныестаросты и целовальники собирали людей и проводили обыск (расспрос). Всех, кого«облихуют» при обыске, до суда «отдавали за пристава» (лишалисвободы)- человека сковывали и сажали в колоду.[1]

Соборное уложение 1649 г. (глава X «О суде») более детально регламентировало порядокуголовного судопроизводства, однако обыск по-прежнемурассматривался в качествепроцесса доказывания вины лица.[2]

К XIXвеку сформировалось понятие обыска как процессуального действия, как одногоиз средств доказывания. В Уставе уголовного судопроизводства 1864г. в ст.43впервые появилась норма об обязательном присутствии понятых

при обыске. В этот период обыск из всеобъемлющегоспособа сбора доказательств по делу превратилсяв конкретное следственное действие.[3]

В связи с изменениямиобщественно-политического строя (Октябрьская социалистическая революция 1917г.)происходили определенные изменения в уголовно-процессуальном законодательстве.Так, 17 ноября 1917 г. в Наказе о взаимоотношениях ЦИК и СНК, принятом по предложению Я.М. Свердлова,мероприятия по борьбе с контрреволюциеймогут быть проводимы СНК непосредственно, под условием ответственности перед ЦИК. В этот же период былупразднен институт прокурорскогонадзора, 22марта 1918 г. было принято постановление ВЧК «О созданииместных ЧК по борьбе с контрреволюцией и спекуляцией», которым по такимпреступлениям, а также по должностным преступлениям, местным ЧК принадлежало исключительноеправо производства всех арестов, обысков и т.д. Тогда же, в марте 1918 г. в ВЧКбыла создана Инструкция о производстве обысков и арестов. В этой Инструкциипредписывалось относиться «бережно к людям арестуемым и обыскиваемым, «…»,помня, что лишенный свободы не можетзащищаться, что он в нашей власти»[4].

Декретом ВЦИК от06.02.1922 г. «Об упразднении ВЧК и о правилах производства обысков, выемок иарестов» был установлен порядок, согласно которому аресты, обыски и выемкимогли впредь производиться органами Государственногополитического управления (ГПУ) не иначе как по специальному постановлениюи особым ордерам, порядок выдачи которых определяется инструкцией, утвержденной Народным комиссариатом юстиции.

Согласно УПК РСФСР 1922г. также требовалось специальное постановление и ордер на производство обыска,а также присутствие при производстве обыска понятых.

В1934 г. при НКВД было создано Особое совещание, которое действовало вне процессуальногопорядка и не было связано строгими рамками закона. В этот период сталовозможным проведение, обыска без постановлений, ордеров и без понятых [5].

Основамиуголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик 1958 г.(ст.35) было установлено, что обыск может производиться по постановлению органадознанияили следователя и только с санкции прокурора в присутствии  понятых.

В 1961 г. былпринят УПК РСФСР, которым устанавливались основания и порядок  производстваобыска:  обыск производится только по постановлению следователяи с санкции прокурора, в присутствии понятых и лица, у которого производится обыск (ст. 168, 169 УПК). Настоящийкодекс с изменениями и дополнениямидействует в РФ до настоящего времени.

 Всегоза период действий УПК 1961 г. в него было внесено более четырехсот изменений и дополнений.

С принятием в 1993г. Конституции РФ ряд норм уголовно-процессуального законодательства оказался противоречащим Конституции РФ.Так, в Конституции РФ нашли своезакрепление принципы неприкосновенности личной жизни,  личной неприкосновенности, неприкосновенности жилища (ст.21,22, 23, 25). Таким образом, измененияво всех сферах жизни России, как и изменения в отраслях законодательства настоятельно требуют принятия новогоуголовно-процессуального кодекса. Уголовно-процессуальныенормы, регулирующие порядок и условияпроизводства такого процессуального действия, как обыск, также нуждаются в совершенствовании, проблемы  которогонами будут рассматриваться в последующих главах и параграфах настоящей дипломнойработы.

Понятиеобыска

 Обыск — это одно изпредусмотренных УПК РСФСР (далее УПК) следственных действий, имеющее свой порядок производства, свою цель и своиособенности.

Следственное действиеможно определить как предусмотренное уголовно-процессуальным законодательствоми применяемое в целях собирания и проверки доказательств мероприятие, состоящееиз совокупности поисковых, познавательных иудостоверительных операций и приемов.

Согласно ч.1 ст168 УПК,следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо помещенииили ином месте, или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметыи ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы,могущие иметь значение для дела, производит обыск для их отыскания и изъятия.Обыск может производиться и для обнаруженияразыскиваемых лиц, а также трупов.

Как видно из даннойуголовно-процессуальной нормы, целью обыска является розыск и изъятие имеющих значение для дела объектов.

Даннаяуголовно-процессуальная норма содержится в главе 14 «Выемка, обыск, наложение ареста на имущество».

Обыск и выемка имеют достаточномного схожих черт, однако обыск, при его, казалось бы, внешней схожести с этимследственным действием, принципиально отличаетсяот нее.

Так УПК РСФСРопределяет, что выемка состоит в изъятии определенных объектов, имеющих значение для дела, если точно известно, где и у кого они находятся (ст.167УПК). Целью же обыска является, в первую очередь, розыск и изъятие имеющих значение для дела объектов, если  естьдостаточные основания полагать, что они находятся в каком-либо месте или укакого-либо лица (ст.168  УПК).

Таким образом, дляпроизводства обыска (в отличие от выемки) не требуется точного знания ниобъекта, подлежащего изъятию, ни точного места его нахождения.

 Условием для принятия решения опроизводстве выемки является наличие данных, позволяющих установитьиндивидуальные признаки предмета, подлежащего изъятию, и место его нахождения,тогда как условием для принятия решения о производстве обыска является наличиедостаточных фактических данных, формирующих предположение о нахождении в определенномместе имеющих значение для дела объектов, атакже оценка этих данных.

Условиями производства любого следственного действия являются следующие:

1) следственное действиеможет производиться по решению следователя (либо органа дознания) только после возбуждения уголовного дела;

2)  следственное действие проводится приналичии основания (сведения о фактах,  определяющих необходимость собирания  и проверки доказательств посредством следственногодействия с целью достижения истины по делу);

3) порядок   производства  следственного действия  и  его  процессуальное оформление     должно     строго    соответствовать     требованиям     уголовно-процессуальногозаконодательства;

4) ответственность за производствоследственного действия возлагается на лицо,производящее расследование по уголовному делу.

Всевышесказанное относится и к обыску как следственному действию.

Обыск как следственное действиеможет производиться по мотивированному постановлению   следователя   после возбуждения  уголовного   дела.   Имеется определенное исключение из этогоправила — при задержании может быть произведен личный обыск без вынесения о томотдельного постановления и без санкции прокурора.

Обыск как следственное действиеможет производиться только при наличии к этому достаточных фактических июридических оснований.

Уголовно-процессуальное   законодательство регламентирует порядок  производства и процессуальное оформление обыска как следственного действия.

Ответственность засоблюдение уголовно-процессуального законодательства при производстве обысканесет следователь. Согласно Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21декабря 1993 г. № 10 «О рассмотрении судами жалоб на неправомерные действия,нарушающие права и свободы граждан» действия органовпредварительного следствия, выразившиеся в незаконном производстве обыска могут быть обжалованы заинтересованнымлицом в суд.

Крометого, нарушения уголовно-процессуального законодательства при производстве обыска могут повлечь за собой отменуприговора. Так, в Обзоре кассационнойпрактики Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда  РФ за 1999 год[6] приведен пример отмены приговора вотношении Лымарева, что стало возможным вследствие существенных нарушений установленногопорядка  производства обыска

Такимобразом, обыск можно определить как следственное действие, предусмотренное уголовно-процессуальнымзаконодательством, проводимое по мотивированномупостановлению следователя и только с санкции прокурора, направленное на получение доказательств по уголовномуделу и состоящее в отыскании и принудительномизъятии орудий преступления, предметов и ценностей,добытых преступным путем, предметов и документов, могущих иметь значение для дела, а также для обнаружения разыскиваемыхлиц или трупов.    

Основания, порядок и условия производстваобыска, а также некоторые проблемные вопросы, возникающие при производстведанного следственного действия, нами будут рассмотрены в главе 3 настоящейработы.

Значение обыска

Какнами указывалось выше, целью обыска является розыск и изъятие имеющих значение дам дела объектов, указанных в ст. 168УПК, т.е. орудий  преступления, предметов и ценностей, добытых преступнымпутем, других предметов и документов,могущих иметь значение для дела, а также для обнаружения разыскиваемых лиц или трупов. Иными словами можно сказать,что производство обыска является средством длядобывания доказательств по уголовному делу.Согласно ст.69 УПК, доказательствами по уголовному делу являются любые фактические данные, на основе которых вопределенном законом порядке органдознания, следователь и суд устанавливают наличие или отсутствие общественно опасного деяния (т.е. преступления),виновность лица, совершившего это деяние,  и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Такие данные устанавливаются в том числепротоколами следственных действий, однимиз которых является обыск (ст.70 УПК).

Согласноч.3 ст.69 УПК в соответствии со ст.50 Конституции РФ не допускается использовать доказательства, полученные с нарушениемфедерального закона, то есть при наличиинарушений предписаний закона фактические данные не будут являться доказательствами по уголовному делу.

Понашему мнению, понятие фактических данных, полученных с нарушением закона необходимо расширить. Согласно ч.4 ст. 15Конституции РФ нормы международного права признаются составной частью правовойсистемы РФ, кроме того, при коллизиимеждународно-правовой нормы и внутренней правовой нормы подлежит применению международно-правовая норма, апри коллизии закона и Конституции — конституционная норма. Так,Международный пакт о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966 г.[7],ратифицированный СССР в 1973 г. провозглашаетпринцип неприкосновенности личной жизни человека и его жилища. В ст. 25 Конституции РФ такжепровозглашен принцип прикосновенностижилища. Согласно указанной норме, никто не вправе  проникать в  жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как вслучаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения.Таким образом, нам представляется, что  положения УПК РСФСР относительно порядка проведения обыска нуждаются в существеннойдоработке.

 Нам представляется, что положения ч.3ст. 168 УПК не в полной мере соответствуют Конституции РФ и международно-правовымнормам. Необходимо предусмотреть производство обыска на основании судебного решения,что поможет существенно усилить правовые гарантии неприкосновенности личной жизни человека и его жилища.

Кроме того, нампредставляется, что положения ст. 172 УПК, предоставляющие возможностьпроведения личного обыска без вынесения о том отдельного постановления и безсанкции прокурора, в условиях современного правового нигилизма могут создаватьпочву для злоупотреблений, например, со сторонылиц, осуществляющих задержание.

По нашему мнению, особо стоитоговорить вопрос о допустимости в качестве доказательств результатовоперативно-розыскной деятельности. Так, нельзя отождествлять проведенноеоперативно-розыскное мероприятие с внешне сходным следственным действием.Перечень оперативно-розыскных мероприятий дан в ст.6 Федерального закона «Обоперативно-розыскной деятельности». Так, обследование помещений, зданий, сооружений,участков местности имеет много схожих черт с обыском, однако в качестведоказательства результаты такого оперативно-розыскного мероприятия могут бытьиспользованы только при соблюдении следующихусловий:

1)если    фактически    добытые   данные    относятся    к    существенным обстоятельствамдела (ст.68 УПК);

2) если такие данные собраны, провереныи оценены по правилам ст.69-71 УПК, а такжес соблюдением положений, регламентирующих собирание, проверку и оценкудоказательств того вида, к которым предполагается отнести результаты оперативно-розыскного мероприятия.

То есть, если приосуществлении оперативно-розыскных мероприятий было обследование помещения, здания, сооружения, участкаместности, то для того,   чтобы  эти   результаты   могли   быть   использованы   в   качестве  доказательства по уголовному делу, необходимо соблюсти требования норм,регламентирующих производствообыска. Например, если оперативно-розыскное осуществлялосьс проникновением в жилище,  необходимо проверить, вынесеноли судьей постановление, о разрешении провести подобное оперативно-розыскноемероприятие. Кроме того, необходимо осуществить предусмотренные уголовно-процессуальнымзаконодательством действия для приобщения к делу добытых предметов и документов.

Довольно интересно вэтом плане законодательство США, регламентирующее производство обыска. Так,согласно IVпоправке «Билля о правах» (15.12,1791 г.) гласит, что «право народа на гарантиинеприкосновенности личности, жилища, документов и имущества от необоснованныхобысков и арестов не должно нарушаться. Ни один ордер не должен выдаватьсяиначе, как при наличии достаточного основания, подтвержденного присягой илиторжественным заявлением; при этом ордер должен содержать подробное описаниеместа, подлежащего обыску, лиц или предметов, подлежащих аресту».Ордерна обыск выдается судьей -магистратом (судьей, обладающим правомочиями поединоличному рассмотрению и разрешению дел о малозначительных преступлениях, проверкедостаточности оснований для привлечения лица к уголовной ответственности, атакже производства ряда следственных действий). Правами магистрата наделены всесудьи федеральных судов США. Общие требования, предъявляемые к выдаче ордера наобыск и его реализации, определены в Главе № 205 об обысках и изъятиях вразделе 18 «Преступления и уголовный процесс»Свода законов США, 11 параграфов которого вынесены в  Федеральныеправила уголовного процесса в окружных судах США Требования к выдаче  ордера   на   обыск    сформулированы   в   Правиле    41    главы    IX «Дополнительные и специальныепроцессуальные действия». Нарушения правил производства    обыска   влечет    признание    добытых фактическихданных недопустимыми доказательствами[8].

Так,М.А.Пешков в своей книге «Арест и обыск в уголовном процессе США» приводит пример по делу Эдвардса (1972 г.), когда судустановил, что изъятая из  мусорного контейнера без ордера наобыск упаковка от марихуаны является недопустимым доказательством, так как еевладелец мог вполне обоснованно рассчитывать, что содержание принадлежащего емумусорного контейнера останется в тайне [9]. В этом деле ярко проявляется закрепленное вамериканском законодательстве понятие«прайвеси» — «право быть оставленным в покое», впервые сформулированного в 1890г. американскими юристами С.Уорреном и Л.Брандейсом. Данный термин неимеет адекватного эквивалента в русском  языке [10]. Говоряо значении обыска в современном российском уголовно-процессуальном доказывании, необходимо еще раз отметить, чтообыск — это следственное действие,направленное на розыск и изъятие имеющих значение для дела объектов, и, как при производстве любого следственногодействия, при производстве обыска требуетсястрожайше соблюдать установленные законом требования. Нарушение этих требований повлечет за собой невозможностьиспользования полученных при производствеобыска фактических данных в качестве доказательств по уголовному делу. Обыск всовременном  российском  уголовном процессе — это один из способов добывания доказательств, и его результаты должныоцениваться не сами по себе, а в совокупностис другими доказательствами, добытыми в процессе расследования.

ГЛАВА II.

СОДЕРЖАНИЕОБЫСКА И ВЫЕМКИ КАК ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ДЕЙСТВИЯ.

    ГарантированныеКонституцией РФ неприкосновенность жилища и личной жизни граждан могут бытьограничены на законных основаниях в случаях проведения обыска или выемки поуголовному делу.

    Обыск — это следственное действие, заключающееся в отыскании и изъятии предметов илидокументов, имеющих доказательственное значение по уголовному делу, обнаружениитрупов или живых лиц, а также денег и ценностей, нажитых преступным путем, впомещениях, иных местах или у лиц, где, по имеющимся данным, они спрятаны.

    Выемка- это следственное действие, состоящее в изъятии указанных выше предметов,документов, трупов, скрываемых лиц, денег и ценностей в помещениях, иных местахили у лиц, где они, по имеющимся данным, находятся, если для их обнаружения нетнадобности в проведении поисков.

    Приобыске необходимы поиски предмета, тогда как при выемке предмет выдаетсядобровольно и поиски не проводятся. Но «поиски» — признак, производный отпозиции лица, обладающего вещью, документом. Надобность в поисках возникаетлишь тогда, когда лицо отказывается выдать предмет или документ добровольно.

    Обыск ивыемка не одинаково воспринимаются людьми. Обыск порочит больше. Выемка же,если это акт доброй воли, не является мерой процессуального принуждения.Поэтому четкое разграничение обыска и выемки важно с точки зрения охраныинтересов граждан.

    Основнаяцель обыска, выемки — собирание доказательств. Исходя из этого, задачами обыскаявляются:

1. Отыскание иизъятие предметов, имеющих доказательственное значение, каковыми являются:

    а)орудия и средства преступления (оружие, орудия взлома, приспособления длячленовредительства и т.д.);

    б)объекты преступных действий (похищенное имущество, деньги и другие ценности);

    в)предметы со следами преступления или приспособления, используемые для егосокрытия (одежда со следами крови, оборудование тайника и т.д.);

    г)трупы разыскиваемых лиц;

    д)имущество, деньги, иные ценности, нажитые преступным путем;

    е)другие предметы и документы, которые могут иметь значение для дела (письма,различные записи, фотоснимки и т.д.).

2. Обнаружениеразыскиваемых лиц, в частности дезертиров, а также материалов, характеризующихих личность и облегчающих розыск.

3. Отысканиеимущества, которым можно обеспечить возмещение материального ущерба и возможнуюконфискацию. При этом отыскиваются не только сами ценности, но и материалы,указывающие на места их хранения: переписка и записи о нахождении имущества уродственников и знакомых, квитанции ломбардов и т.п., а также предметы,подтверждающие наличие у данного лица разыскиваемого имущества (товарныеярлыки, фабричные паспорта, детали искомого прибора и т.п.)

4. Кроме того,при обыске изымаются предметы, запрещенные к обращению (оружие, боеприпасы,взрывчатые вещества, яды, наркотики, предметы порнографии, самодельные крепкиеспиртные напитки и аппараты для их выработки, платина, золото и серебро вслитках и т.д.)

    Основнойзадачей выемки является изъятие предметов как в добровольном, так и впринудительном порядке, имеющих доказательственное значение для дела.

    Посколькупри проведении обыска и выемки право лица на неприкосновенность серьезноограничивается, обыск может быть произведен только при наличии в материалахдостаточного числа фактических и процессуальных оснований.

Фактическиеоснования обыска и выемки.

    В ст.ст. 167,168 УПК РФ говорится, что для производства обыска и выемки следовательдолжен иметь достаточные основания полагать, что в определенном месте или укакого-либо лица находятся предметы или документы, которые могут иметь значениедля дела.    Выделим три группы лиц, у которых может быть произведен обыск ивыемка:

1группа — обвиняемые и подозреваемые. Они имеют непосредственное отношение кпреступлению. У этих лиц производство обыска допустимо уже на том основании,что они изобличаются в совершенном преступлении и, следовательно, естьоснования полагать, что у них могут находиться имеющие значение для делапредметы и документы.

2группа — лица, которые допрашиваются по делу в качестве свидетелей. Однако имеютсяоснования их подозревать в совершении преступления, в соучастии илиукрывательстве. Одним из средств проверки этих лиц и их причастности кпреступлению является обыск и выемка. Основанием для такого обыска могут бытьматериалы дела, свидетельствующие и возможной причастности указанных лиц кпреступлению, что должно быть тщательно проверено и оценено следователем. 3группа — это свидетели, которые, хотя сами и непричастны к совершенномупреступлению, но связаны с обвиняемым или подозреваемым узами родства,дружеских отношений, знакомства и т.п. Обыск у этих граждан может бытьпроизведен только при наличии конкретных данных о нахождении у нихразыскиваемых предметов или документов, которые нужно изъять. Источникифактических данных, которые кладутся в обоснование постановления о производствеобыска, выемки могут быть:

n процессуальные(протоколы следственных действий) и

n непроцессуальные(оперативные данные).

    Сведения,полученные из непроцессуальных источников, сопоставляются с материалами дела и,если они не противоречат этим материалам и подтверждаются ими, они учитываютсяпри принятии решения о производстве обыска.

Процессуальныеоснования обыска и выемки.

    Обыск ивыемка могут быть произведены только по возбужденному уголовному делууказанными в законе должностными лицами при наличии мотивированногопостановления. Однако законодатель не раскрывает, что следует понимать подмотивированностью постановления. В то же время правильная трактовка степенимотивированности постановления имеет не только процессуальное, но и тактическоезначение.   Закон обязывает следователя перед началом обыска, выемки предъявитьпостановление лицу, у которого будут производиться данные следственныедействия, а в его отсутствие — совершеннолетним членом семьи обыскиваемого илипредставителям домоуправления и др. Наряду с этим в законе содержитсятребование о недопустимости разглашения данных предварительного следствия. 11  Такимобразом, с одной стороны, следователь в постановлении должен обосновать своерешение о производстве обыска, выемки, а с другой стороны, интересы следствиятребуют неразглашения данных предварительного следствия. Поэтому следователь,мотивируя постановление, должен умело использовать предоставленное ему праворешать, какие и в каком объеме

______________________________

11. УПК РФ ст. 139. М., 1994.

данныеследствия могут быть преданы гласности.  При всех условиях следователь долженне разглашать в постановлении источники имеющихся у него сведений, так как этоможет помешать расследованию.    Постановление о производстве обыска, выемкидолжно быть санкционировано прокурором. Лишь в случаях, не терпящихотлагательств, обыск и выемка могут быть произведены без санкции прокурора, нос последующим сообщением в суточный срок прокурору о произведенном обыске,выемке, причинах принятия решения о немедленном производстве данныхследственных действий и результатах.

    Такимислучаями могут быть:

n внезапноеустановление следователем места сокрытия преступления и предметов, имеющихзначение для расследования;

n необходимостьпресечь готовящееся или совершаемое преступление и т.п.

    Говоряоб основаниях обыска и выемки, в заключении следует обратить внимание, чтоследователю не всегда представляется возможность получить сведения, прямоуказывающие на конкретное лицо, поэтому следователь может в данном случаеиспользовать оперативную информацию.  Так, в разделе III«Правомочия милиции» Закона РФ  «О милиции»12, указывается, что милиция имеетправо проводить негласные мероприятия в целях обнаружения, пресечения,раскрытия преступлений… и использовать

______________________________

12. Сборник законодательных актов «Российскаямилиция». М., «Юридическая литература». 1993.

полученныеданные в качестве доказательств. Основания для производства обыска и выемкисформулированы в уголовно-процессуальном законодательстве следующим образом:«Имея достаточные основания полагать…». Очевидно, что закон прямо несвязывает принятие такого решения с наличием необходимой для этого совокупностиинформации.

    Это,однако, не означает, что, возможно, принятие решения о производстве обыска ивыемки на основании оперативных данных в любых случаях. Под достаточностьюоснований в данном случае следует понимать определенную совокупностьоперативной информации и наличие в уголовном деле доказательств, имеющих процессуальноезначение.

    Крометого, без вынесения постановления и санкции прокурора может производитьсяличный обыск и выемка при задержании, заключении под стражу, а также обысклица, находящегося на месте производства обыска и выемки, при наличии достаточныхоснований полагать, что оно скрывает при себе предметы или документы, которыемогут иметь значение для дела.

Виды обыска

Взависимости от характера обыскиваемых объектов различают:

n обыскпомещения;

n обыскучастка местности, находящегося в ведении определенного лица или организации, вчастности, территории воинской части;

n личныйобыск.

    Еслипоиск производится на открытой территории (лес, поле, водоем…), доступнойлюбому лицу, в этом случае речь идет не об обыске, а об осмотре местности.

    Обыскможет единичным, когда он производится в одном месте, и групповым, проводимымодновременно на нескольких удаленных друг от друга объектах. Групповой обыскцелесообразен тогда, когда есть основание полагать, что разыскиваемые предметынаходятся у близких между собой лиц или у одного лица, но в разных местах (наквартире, даче, в служебном помещении) и разновременное проведение обыска можетспособствовать сокрытию искомого заинтересованными лицами.

    Обыскможет быть первичным и повторным. Это зависит от того, обыскивался ли ранееданный объект.

    Повторныйобыск проводится в том случае, если первый не дал положительных результатов иимеются основания полагать, что разыскиваемые предметы могли быть не обнаруженыпри первичном обыске или появились на ранее обследованном объекте впоследующем.

ГЛАВА III.

ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙПОРЯДОК ПРОИЗВОДСТВА ОБЫСКА И ВЫЕМКИ.

    В ст.167 УПК РФ сказано, что в случае необходимости изъятия определенных предметов идокументов, имеющих значение для дела, и если точно известно, где и у кого онинаходятся, следователь производит выемку.

    Выемкудокументов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной, производитследователь только с санкции прокурора или его заместителя и в порядке,согласованном с руководителем соответствующего учреждения.

    Выемкапроизводится по мотивированному постановлению следователя.

    В ст.168 УПК РФ сказано, что следователь, имея достаточные основания полагать, что вкаком-либо помещении или ином месте, или у какого-либо лица находятся орудияпреступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другиепредметы, документы, могущие иметь значение для дела, производит для ихотыскания и изъятия обыск.

    Обыскможет также производиться для обнаружения разыскиваемых лиц, а также трупов.

    Как ужеотмечалось, обыск производится по мотивированному постановлению следователя итолько с санкции прокурора (об исключениях смотри выше).

    Взависимости от роли, выполняемой в ходе обыска, выемки, участвующие делятся научастников обыска, выемки и лиц, присутствующих при их проведении.

     Кпервой группе относятся: следователь военной прокуратуры, военный прокурор,дознаватель, работники милиции, специалисты, представители общественности идругие лица, привлекаемые для выполнения вспомогательных работ.

    Лицами,правомочными проводить обыск и выемку, являются следователь военнойпрокуратуры, прокурор, а в отдельных случаях — дознаватель. Обычно обыск ивыемка по уголовному делу проводится следователем, в производстве которогонаходится дело или который участвует в его расследовании. При необходимости дляучастия в обыске и выемке приглашаются через соответствующих должностных лицдознаватели воинских частей и оперативные работники милиции. По решениюпрокурора в помощь следователю, расследующему преступление, могут быть выделеныдругие следователи.

    Какуказано в ст. 169 УПК РФ, обыски или выемки в помещениях, занятыхпредприятиями, учреждениями и организациями, производятся в присутствиипредставителя данного учреждения, предприятия и организации, поэтому обыск ивыемка в воинской части производится в присутствии представителя командованиявоинской части. Обыск и выемка личных вещей военнослужащего, находящегося наказарменном положении, производится в присутствии представителя командованияподразделения или старшины.    При необходимости к участию в обыске и выемкепривлекаются военные и гражданские специалисты, которые своими советами идействиями помогают следователю проводить поиски и фиксировать результатыобыска. В соответствии со ст. 169 УПК РФ к лицам, присутствующим при обыске ивыемке, относятся обыскиваемый, либо совершеннолетние члены его семьи. В случаеневозможности их присутствия приглашаются представителижилищно-эксплуатационной организации, местной администрации.    Кроме того, вст. 169 УПК РФ указано, что при производстве обыска, выемки обязательноприсутствие не менее двух понятых, которые приглашаются из числа незаинтересованных в деле лиц. При личном обыске необходимо, что понятые былиодного пола с обыскиваемым. Обыск военнослужащего из соображений воинской этикине следует производить в присутствии понятых из числа военнослужащих в воинскомзвании ниже, чем оно у обыскиваемого, тем более, если они являются егоподчиненными.    В соответствии со ст. 169 УПК РФ лицам, у которых производитсявыемка или обыск, понятым, представителям должно быть разъяснено их правоприсутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу этихдействий, подлежащие занесению в протокол.   В законе указано, что производствообыска и выемки в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательств, недопускается. В теоретической модели Уголовно-процессуального законодательстваСССР и РСФСР 1989 года к случаям, не терпящим отлагательства, относят случаи,когда промедление может привести к уничтожению, сокрытию или порче вещественныхдоказательств или документов, либо бегству разыскиваемых лиц, допускается ввиде исключения проведение обыска без санкции прокурора и выемки в ночноевремя.  Приступая к выемке или обыску, следователь обязан предъявитьпостановление об этом. В необходимых случаях для участия в производстве выемкиили обыска следователь вправе вызвать соответствующего специалиста. При производствевыемки после предъявления постановления, следователь предлагает выдать предметыили документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа в этом производит выемкупринудительно.    При производстве обыска после предъявления постановленияследователь предлагает выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытыепреступным путем, а также другие предметы или документы,

могущиеиметь значение для дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасатьсясокрытия разыскиваемых предметов и документов, следователь вправе ограничитьсяизъятием выданного и не производить дальнейших поисков.

    Припроизводстве обыска и выемки, следователь вправе вскрывать запертые помещения ихранилища, если владелец отказывается добровольно открыть их, при этомследователь должен избегать не вызываемого необходимостью повреждения запоров,дверей и других предметов.

    Дляпроникновения в запертое помещение следователь может воспользоваться помощьюпредставителя домоуправления, милиции, администрации, а при обыске или выемке ввойсковой части — командования части.

    В нашевремя огромное внимание уделяется проблеме свободы личности. В действующемзаконодательстве следователю предоставлено право в определенной степениограничивать права лиц, находящихся на месте обыска.

    Так,например, следователь вправе запретить лицам, находящимся в помещении илиместе, в котором производится обыск или выемка, а также лицам, приходящим впомещение ил место, покидать его, а также сноситься друг с другом, с другимилицами до окончания обыска или выемки. Определенные ограничения возникают припроизводстве личного обыска, но об этом будет сказано ниже.

    В то жевремя следователь обязан принимать меры к тому, чтобы не были оглашенывыявленные при обыске и выемке обстоятельства интимной

жизни лица,занимающего данное помещение и других лиц. Это закрепелено в ст. 170 УПК РФ.

    Однакост. 12 УПК РФ говорит о том, что следовало бы распространить гарантию онеразглашении не только интимной, но и личной жизни граждан. Обязанностьпринимать меры к неразглашению личной жизни граждан нужно возложить и наоперативных работников, привлекаемых к проведению обыска или выемки. Передначалом обыска, выемки следователь должен предупредить всех участников этогопроцессуального действия (понятых, специалистов, переводчика, техническихпомощников) о недопустимости разглашения как самого факта производства обыска,выемки, так и обстоятельств лично жизни обыскиваемого и других граждан. Приэтом должна быть разъяснена ответственность за несоблюдение этой обязанности. Ксожалению, закон такую ответственность пока четко не устанавливает. Но заразглашение тайны переписки, с которой участники обыска ознакомились в ходе егопроведения. Ответственность наступает по ст.   УК РФ. Кроме того, может бытьприменена ст. УК РФ, предусматривающая ответственность за разглашение данныхпредварительного следствия, но при условии, что следователь включил личныетайны граждан в тайну предварительного следствия и предупредил участниковследственного действия о недопустимости ее разглашения (ст. 139 УПК РФ).

    Записьоб этом, удостоверенная подписями соответствующих участников процесса, должнабыть сделана в протоколе обыска, выемки. Но все-таки лучше иметьсамостоятельный уголовно-правовой состав, предусматривающий ответственностьучастников процессуальных действий за разглашение обстоятельств личной жизниграждан, если указанные лица были предупреждены о недопустимости этогоследователем или дознавателем.

    Необходимоустановить в законе обязанность следователя не предъявлять понятым испециалистам предметы и документы, выявленные при обыске, выемки, если онисодержат тайны личной жизни граждан, но к уголовному делу не относятся. Речьидет о личной переписке, фотографиях, видеозаписях, не относящихся к делу.

    Приисследовании обстоятельств интимной жизни граждан, выявленных, в частности,благодаря обыску или выемке, суд должен предупредить всех участников процесса онедопустимости их разглашения и отобрать у них об этом подписки. Во времяисследования этих обстоятельств разбирательство дела в суде производится призакрытых дверях.

    Обнаруженныепри обыске предметы следователь предъявляет понятым, другим присутствующимлицам, обращая внимание на индивидуальные особенности, место и способ хранения.Эти предметы в случае необходимости упаковываются и опечатываются на местеобыска. В Теоретической модели кроме того, предлагается внести дополнение отом, что снятие упаковки и печати допускается при дальнейшем производстве лишьс участием понятых.

    Следовательдолжен строго ограничиться изъятием предметов и документов, могущих иметьотношение к делу. Предметы и документы, запрещенные к обращению, подлежатизъятию независимо от их отношения к делу. К ним относятся, как отмечалосьвыше, оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, яды, наркотики и т.п.

    Предметы,деньги и другие ценности могут выступать в двух качествах:

1) как нажитыепреступным путем (при установлении этого обстоятельства они должны бытьпризнаны вещественными доказательствами по ст. 83 УПК РФ);

2) какобеспечивающие гражданский иск или возможную конфискацию имущества (ст. 175 УПКРФ).

    Закондопускает возможность проведения обыска для обнаружения и изъятия предметов, денеги других ценностей, отнесенных лишь к первой группе (ст. 168 УПК РФ). Предметы,деньги и другие ценности, отнесенные ко второй группе, подлежат аресту впорядке ст. 175 УПК РФ. Правда, закон допускает наложение ареста на ниходновременно с обыском или выемкой.  Но в данном случае речь идет об обыске иливыемке, осуществляемых не специально для обнаружения этих предметов, денег иценностей, а с целью отыскания доказательств.

    ВТеоретической модели выделена специальная статья (224), которая называется «Устранениевреда, причиненного незаконными или необоснованными выемкой или обыском». Вней, в частности, говорится, что если выемка или обыск не привели к обнаружениюпредметов или документов, имеющих значение для дела, то лицам, у которыхпроизводились эти следственные действия, должно быть официально принесеноизвинение. По их просьбе извинение приносится письменно. Кроме того, припроизводстве выемки или обыска без постановления (либо определения), когда позакону необходимо его вынесение, либо без санкции прокурора, когда по законуона обязательна и в других случаях существенного нарушения порядка производстваданных следственных действий, изъятые документы утрачивают значениедоказательств и не могут быть использованы для обоснования процессуальных решений,устанавливающих или усиливающих ответственность подозреваемого, обвиняемого.

    Степеньвероятности нахождения предмета в определенном месте, при наличии которойдопустимо проведение обыска или выемки, всецело зависит от критериев,выработанных практикой. По мере укрепления законности и развитиядемократических начал общественной жизни, эти критерии становятся все болеестрогими и требуют все более высокой степени вероятности как достаточногооснования для производства обыска. Сошлемся на практику проведения обысков уродственников обвиняемого. До сих пор существует мнение, что одного лишьродства достаточно для проведения обыска и выемки. Близкие дружеские отношенияс обвиняемым нередко также служат основанием для производства обыска и выемки.Изучая уголовные дела на практике, я сделал вывод, что обыски и выемкипроводились по 65% изученных мною уголовных дел.   Нередки случаи, когдаподозреваемые, их родственники, другие лица хранят при себе, в том числе нателе или в естественных отверстиях драгоценные камни, редкие металлы, деньги,записки, шифры, другие предметы, могущие служить вещественными доказательствамипо уголовному делу. Для их обнаружения и изъятия может быть проведен личныйобыск.

Личныйобыск.

Личныйобыск проводится с целью отыскания орудий преступления, предметов и ценностей,добытых преступным путем, других предметов и документов, могущих иметь значениедля дела. Это следственное действие предполагает правомерное ограничениетелесной неприкосновенности личности и, как правило, сопряжено с применениемпринуждения. Само требование следователя о выдаче скрываемых предметов идокументов носит принудительный характер. Оно воздействует на психику лица,побуждая его вопреки своей воле предоставить в распоряжение следователяотыскиваемые им предметы. Если же такого психического воздействия недостаточно,то допустимо применение физического принуждения для отыскания и изъятияскрываемых предметов. Поскольку личный обыск — мера принудительная, законустанавливает ряд условий, при наличии которых он может быть проведен:

1) есливозбуждено уголовное дело;

2) еслиимеются основания полагать, что у данного лица находятся разыскиваемые предметыи документы;

3) еслиимеется составленный при соблюдении требований закона процессуальный акт,открывающий возможность для его проведения.

    Рассмотримэти условия. Процессуальные действия проводятся после возбуждения уголовногодела (исключение составляет осмотр места происшествия в случаях «не терпящихотлагательства» — ч. 2 ст. 178 УПК РФ). Но в отношении личного обыска это далеконе очевидно.    В случаях, когда лицо подлежит задержанию, как правило,возникает необходимость в одновременном проведении и личного обыска для изъятияу задержанного документов, удостоверяющих личность, оружия, вещественныхдоказательств. Задержание может быть двух видов: уголовно-процессуальное (ст.122 УПК РФ) и административное (ст. 33 Основ законодательства обадминистративных правонарушениях, 9  ст. 240 КАПРФ 10). Первое служит пресечению преступлений, второе — административныхправонарушений. Закон разрешает обыскать подозреваемого после того, как ондоставлен в милицию и органом дознания принято решение о его задержании впорядке ст. 122 УПК РФ (ход и результат обыска фиксируются в протоколезадержания), либо произвести личный досмотр и досмотр вещей административногоправонарушителя, если  для  этого   есть основания. Основания дляуголовно-процессуального задержания, по существу, совпадают с основаниямивозбуждения уголовного дела. Значит, принимая решение обуголовно-процессуальном задержании, орган дознания (следователь) положительнорешает вопрос о возбуждении уголовного дела.    Практически постановление овозбуждении уголовного дела составляется после задержания и сопутствующего емуличного обыска. Юридически же при осуществлении уголовно-процессуальногозадержания и проведении личного обыска по правилам УПК уголовное дело должносчитаться возбужденным.

    Проведениеличного обыска, как и других следственных действий, до возбуждения уголовного деламогло бы лишить смысла сам акт возбуждения уголовного дела, сделать егоненужным, позволило бы вести расследование вне установленных законом сроков ираспространять процессуальное принуждениена отношения, находящиеся вне сферы уголовного судопроизводства. 13 

    При проведенииличного обыска одновременно с задержанием подозреваемого лица надо иметь ввиду, что задержание возможно, если за совершение данного преступления можетбыть назначено наказание в виде лишения свободы (ч. 1 ст. 122 УПК РФ). Гражданин,подвергшийся личному обыску, вправе осведомиться о том, возбуждено ли уголовноедело. Если дело не возбуждено, он вправе обратиться с жалобой к прокурору.Подача жалобы не приостанавливает проведение

_______________________________

11. Зинатулин З.З. Уголовно-процессуальноепринуждение и его эффективность. Казань, 1981.

личногообыска, если орган дознания или следователь считают, что он необходим (ст. 218УПК РФ).

    Другоеважное условие проведения личного обыска — это наличие достаточных основанийполагать, что отыскиваемые предметы и документы

находятся уопределенного лица. Под такими основаниями следует понимать фактические данные,которые с высокой степенью вероятности указывают на то, что лицо скрывает усебя отыскиваемые предметы и документы. Эта сфера доказывания не контролируетсяобыскиваемым, который не знает, какими доказательствами располагаетследователь, принимая решение о проведении обыска.

    В ролигаранта прав личности выступает прокурор, санкционирующий личный обыск илирассматривающий сообщение о его проведении (ч. 3 ст. 168 УПК РФ). Прокуроробязан проверить, какие данные лежат в основе решения о проведении личногообыска.

    Наконец,третье условие проведение личного обыска — это надлежаще составленноепостановление о его проведении. В двух случаях закон не требует его вынесения:

1) при задержаниилица или заключении его под стражу;

2) при наличиидостаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или иномместе проведения обыска или выемки, скрывает при себе предметы или документы,имеющие значение для дела (ст. 172 УПК РФ).

    В первомиз этих случаев основанием проведения личного обыска является постановление озадержании (избрании меры пресечения), а во втором — постановление опроизводстве обыска в помещении (ином месте).

    Было быжелательно указывать в этих постановлениях на возможность личного обыска уграждан, которые присутствуют при проведении обыска в помещении (ином месте).

    Гражданене всегда осведомлены о том, что в случаях, не терпящих отлагательства, личныйобыск может быть осуществлен следователем и лицом, производящим дознание, безсанкции прокурора с последующим сообщением ему о проведенном обыске в срок неболее одних суток (ч.3 ст. 168 УПК РФ). Представляется, что при проведенииличного обыска без санкции прокурора, необходимо указать в самом постановлениите обстоятельства, которые сделали его не терпящим отлагательств, сообщитьгражданину, что прокурор в суточный срок будет уведомлен о производстве обыска,и разъяснить порядок, при соблюдении которого прокурор рассматривает жалобыграждан на необоснованность и незаконность обыска.

    Изъятиеу гражданина необходимых для расследования предметов может осуществляться вдвух процессуальных формах: выемки или обыска. В постановлении о производствевыемки должен быть точно обозначен отыскиваемый предмет или документ. В ч. 2ст. 170 УПК РФ говорится о том, что только в случае отказа предъявитьотыскиваемую вещь, следователь проводит выемку принудительно. Из этого следует,что при наличии согласия на выдачу вещи это следственное действие проводится непринудительно, а на основе добровольности. Ч. 2 ст. 176 УПК РФ устанавливает,что в протоколе выемки необходимо указать, выданы вещи добровольно, или ониизъяты принудительно. Несомненно, что сам факт выдачи вещи по требованиюследователя указывает на добровольный характер выемки. Юридически важнозафиксировать, сам ли субъект выдал отыскиваемую  вещь, или ее пришлосьотобрать силой.

    Следуетотметить, что закон не знает понятия «личной выемки», хотя в принципе допускаетизъятие предметов, имеющих значение для дела, если точно известно, у кого онинаходятся (ст. 167 УПК РФ). Личная выемка не является мерой процессуальногопринуждения, если лицо не отказалось выдать отыскиваемую вещь добровольно. Еслиже лицо отказалось выдать эту вещь добровольно, то выемка становится меройпроцессуального принуждения.

    Отказвыдать вещь необязательно влечет обыск. Если точно известно, где именнонаходится вещь, то проводится именно выемка, а не обыск. Из этого следует, чтодалеко не всегда выемка связана с добровольным представлением доказательств,она может иметь и принудительный характер.

    Различиемежду выемкой и обыском не может быть проведено только по степени достоверностисведений о месте нахождения отыскиваемой вещи (при выемке «точно известно», апри обыске «точно неизвестно», у кого и где находится вещь). Это различиесостоит также в индивидуализации отыскиваемой вещи еще до проведения выемки иневозможности в ряде случаев точно указать, какую именно индивидуальноопределенную вещь необходимо отыскать при обыске. Различие состоит и в степенивыраженности принуждения: выемки чаще проводятся добровольно, а обыски — принудительно.   Личный обыск начинается предложение добровольно выдатьотыскиваемые орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступнымпутем, другие предметы и документы, могущие иметь значение для дела.

    Еслиони выданы добровольно и нет опасения сокрытия разыскиваемого, то следовательвправе ограничиться изъятием выданного и не производить дальнейших поисков (ч.3 ст. 170 УПК РФ).    В этом случае на основании постановления об обыскепроизводится выемка.  Закон различает два вида личного обыска. Один из них — это обыск на общих основаниях (необходимы отдельное постановление опроизводстве обыска, санкция прокурора, составление протокола личного обыска).Второй — это личный обыск, совмещенный с другими следственными действиями, какбы «вмонтированный» в них. Он проводится при задержании подозреваемого илизаключении лица под стражу, а также при проведении обыска в помещении или иномместе, если имеются достаточные основания полагать, что лицо, находящееся впомещении (ином месте), скрывает при себе отыскиваемые предметы или документы.Для его проведения не нужно отдельного постановления и санкции прокурора. Егорезультаты излагаются в общем протоколе соответствующего следственногодействия.    На практике проводят личный обыск, как правило, в каждом случаезадержания и предварительного ареста, поскольку ставят целью изъять узадержанного или арестованного предметы, которые по существующим правиламзапрещено иметь при себе в местах предварительного заключения.

    Личныйобыск у граждан, которые находятся в помещении или ином месте, где проводитсяобыск, допустим не во всех случаях. Он возможен и необходим при наличии двухусловий:

1) имеютсядостаточные основания полагать, что лицо скрывает у себя отыскиваемые предметы;

2) по своемухарактеру предметы таковы, что могут храниться в одежде или на теле человека.Отсутствие хотя бы одного из этих условий исключает возможность проведенияличного обыска. Если, например, обыск в помещении проводится для отысканияскрывающегося живого лица, трупа, какого-нибудь крупногабаритного предмета,который не может быть скрыт в одежде или на теле человека, то основания дляличного обыска отсутствуют.   При наличии указанных выше двух условийпредставляется возможным проведение личного обыска в ходе осмотра местапроисшествия. 14  Неисключено, что во время осмотра заинтересованные лица спрячут у себя предметы идокументы, имеющие доказательственное значение по делу. Однако закон недопускает проведение личного обыска в рамках осмотра места происшествия.Поэтому при появлении необходимости провести такой обыск необходимо вынестиотдельное постановление и зафиксировать результаты личного обыска в отдельномпротоколе.

    Распространенностьпроцессуального принуждения зависит от того, как часто проводятся личные обыскибез санкции прокурора в случаях, «не терпящих отлагательств».

___________________________

14. Комментарий к УПК РФ, с. 221 (автор — В.П.Божьев).

Можнобыло бы привести в законе перечень таких случаев, отнеся к ним следующие

1) естьоснование опасаться, что лицо скроется, имея при себе отыскиваемые предметы;

2) промедлениес производством обыска может привести к уничтожению или сокрытию указанныхпредметов;

3) нахождениеу лица определенных предметов (например, оружия, боеприпасов, взрывчатыхвеществ может представить опасность для окружающих или способствоватьпродолжению преступной деятельности.

Вэти ситуации укладываются и такие случаи, когда прокурор временно отсутствуетна месте службы (командировка, болезнь) и его никто не замещает,  либоследственное действие проводится на значительном расстоянии от местарасположения прокуратуры (например, на корабле в открытом море). Согласованиепо телефону, радио, телеграфу с прокурором предстоящего обыска не устраняетобязанности следователя и органа дознания сообщить прокурору об обыске всуточный срок с момента его проведения (ч. 2 ст .168 УПК РФ).

Распространенностьпроцессуального принуждения зависит и от того, у кого можно провести личныйобыск (выемку). Закон допускает возможность подвергнуть обыску любое лицо,скрывающее у себя предметы и документы, имеющие значение для уголовного  дела.Это, прежде всего, обвиняемый и подозреваемый, иногда — потерпевший (если онскрывает вещественные доказательства и документы, изобличающие обвиняемого, илине знает, что они у него находятся), в редких случаях — свидетель (если онзаинтересован в исходе дела или не знает о нахождении в его одежде или вещахпредметов, имеющих доказательственное значение по делу). В ряде случаев личныеобыски (выемки) проводятся у родственников и близких людей обвиняемого(подозреваемого), скрывающих у себя предметы и документы, необходимые дляустановления истины по уголовному делу. Процессуальное положение таких лицможно охарактеризовать словом «обыскиваемые».

Ониимеют процессуальные права и обязанности, но лишь в пределах, необходимых дляосуществления обыска. Если при обыске найдены отыскиваемые предметы, то ихвладельцев следует допросить в качестве свидетелей о том, как попали к ним этипредметы. Если при обыске ничего не найдено, то указанные лица в дальнейшемникакого процессуального положения не занимают, но имеют право подать жалобупрокурору на проведение незаконного обыска.

Личныйобыск и личную выемку проводят следователь (прокурор, лицо, производящеедознание) в присутствии понятых, в необходимых случаях с участием специалиста.Закон щадит чувство стыдливости граждан и поэтому предписывает, что лицопроизводящее личный обыск, и понятые должны быть одного пола с обыскиваемым (ч.3 ст. 172 УПК РФ). Следовало бы дополнить закон, указав в нем, что испециалисты, участвующие в личном обыске (за исключением медицинскихработников), должны быть одного пола с обыскиваемым. С другой стороны, было быжелательно оговорить в законе, что указанное выше правило действует лишь вслучаях, когда личному обыску подвергается тело человека и обыск сопряжен собнажением. В других  же случаях, когда личный обыск сводится к осмотру вещейобыскиваемого, пол обыскивающих не имеет значения. Специально для проведенияличного обыска прокурор (начальник следственного отдела) может выделитьследователя, который был бы одного пола с обыскиваемым. С той же цельюследователь вправе поручить проведение этого следственного действия работникуоргана дознания. Однако возможно и иное решение вопроса: следовательустраняется от производства личного обыска, его производят понятые (их надопроинструктировать, что надлежит искать) и специалист, если он привлечен кпроведению обыска, одного пола с обыскиваемым. В этом случае протокол обыскаподписывают обыскиваемый, понятые и специалист. Думается, что и следовательможет подписать этот протокол. Своей подписью он удостоверяет не то, что личноим обнаружено, а то, что обыск был проведен в определенном месте, вопределенное время у данного лица и дал результаты, о которых сообщили понятыеи специалист, представившие следователю обнаруженные ими при обыске предметы идокументы. Если обыскиваются тело, естественные отверстия, то по требованиюобыскиваемого лица целесообразно устранить от проведения обыска следователя ипонятых независимо от их пола и довершить проведение осмотра человеческого телаодному лишь врачу-специалисту.15  Но изъятые при обыске предметы должны бытьпредъявлены немедленно следователю и понятым, которые вместе с обыскиваемым иврачом подписывают протокол.

______________________________

15. Ратинов А.Р. Обыск и выемка, с. 164.

Следуетпризнать ошибочным мнение, что при отсутствии следователя одного пола собыскиваемым необходимо привлекать к проведению личного обыска сотрудниковпрокуратуры и органов внутренних дел. Нельзя поручать проведение личного обыскасотрудником прокуратуры и МВД, не обладающим следственными полномочиями. Правона проведение личного обыска имеют только следователь (прокурор, дознаватель),понятые и специалист, если он официально приглашен для участия в обыске.Понятым при проведении личного обыска становится известными обстоятельства,составляющие личную тайну человека (дефекты телосложения, кожные и иныезаболевания и т.д.). Однако в качестве понятых нередко приглашают соседей исослуживцев обыскиваемого, которые могут широко разгласить компрометирующиечеловека сведения. Предупреждения о запрете разглашать обстоятельствауголовного дела (ст. 139 УПК РФ) тут явно недостаточно. Более действенная мерасостояла бы в том, чтобы предоставить обыскиваемому право отвода понятых,являющихся его соседями, сослуживцами, другими лицами, от которых можно ожидатьразглашение личных тайн человека. Право отвода понятых необходимо разъяснятьобыскиваемому перед началом личного обыска и делать отметку об этом в протоколеобыска. Сложные диагностические процедуры и медицинские манипуляции,направленные на отыскание и изъятие предметов, скрываемых в полостях тела, немогут быть проведены в рамках личного обыска. Речь идет, в частности, орентгеноскопии желудочно-кишечного тракта, промывании желудка и т.п. Припроведении этих и других медицинских обследований совершенно неуместноприсутствие следователя и понятых. В указанных случаях следователь долженпоручить обнаружение и изъятие вещественных доказательств медицинскимработникам. 16  При проведении личного обыска ограничиваются на законныхоснованиях не только неприкосновенность личности, но и правомочия владения, пользованияи распоряжения вещью, которая оказалась изъятой в результате обыска.

Особенностипроведения обыска в помещениях, занимаемых иностранными гражданами,пользующимися дипломатической неприкосновенностью.

Обыскии выемки в помещениях, занимаемых иностранными гражданами, не пользующимисядипломатической неприкосновенностью, и лицами без гражданства, производятся наобщих основаниях. 17  Обыск ивыемка в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, а равно впомещениях, в которых проживают члены дипломатических представительств и членыих семей, могут производиться по просьбе или с согласия дипломатическогопредставителя. Согласие испрашивается через МИД. Присутствие прокурора ипредставителя МИД при обыске или выемке обязательно (ст. 173 УПК РФ) 18  

______________________________

16. Петрухин. Личный обыск. «Социалистическаязаконность», №6, 1985 г., с. 37.

17. Ведомости Верховного Совета СССР, 1981,№26, ст. 836.

18. Положение о дипломатических и консульскихпредставительствах иностранных государств на территории СССР от 23  мая 1966 г.- Ведомости Верховного Совета СССР, 1966, №22, ст. 387.

Этоположение закона следует распространить и на консульские представительства техстран, с которыми на этот счет имеются специальные соглашения. Обыску безпросьбы и согласия не могут быть подвергнуты не только помещения, квартиры,дома, но и прилегающие к ним земельные участки, образующие территориюпосольства, консульства, резиденции. Обыски или выемка на территориииностранного представительства допустимы лишь с согласия или по просьбе егоглавы. Для обыска или выемки в частной квартире, занимаемой дипломатом,требуется, кроме того, его личная просьба или личное согласие, а если онотсутствует, то просьба или согласие взрослых членов его семьи. Этот порядокраспространяется на расположенные вне территории представительства жилища лиц,пользующихся дипломатической неприкосновенностью.

Согласиеили просьба необходимы не только для производства обысков и выемок, но иосмотров на территории дипломатического представительства или в жилищах егосотрудников, пользующихся иммунитетом. В законе необходимо указать, что этипривилегии распространяются и на случаи проведения личных обысков у дипломатов,и что к жилищу приравниваются служебные и личные транспортные средства. 18

________________________________

19. Острога Е.К. Совершенствованиезаконодательства о процессуальном положении иностранных граждан в уголовномсудопроизводстве. — Проблемы совершенствования законодательства иправоприменительной деятельности в СССР. Под ред. А.А.Громыко и др. Минск,1983, с. 348.

Желательнотакже указать в законе, что неприкосновенным является не только помещениедипломатического представительства (консульства), но и находящиеся в немдокументы, архивы, шифры, имущество. 20

Дляпроведения обыска или выемки на борту иностранного морского или воздушногосудна необходимо согласие консула соответствующего государства, которомупринадлежит судно. При этом надо учитывать, что в иностранном морском портудействует юрисдикция страны пребывания, за исключением случаев, когда заключеныспециальные консульские соглашения (в последнее время имеется тенденция красширению юрисдикции капитана судна).

Юрисдикциякапитана судна, находящегося в дальнем плавании, не распространяется на пассажиров,пользующихся правом дипломатической неприкосновенности.

Обыски,выемки, как и другие следственные действия, не могут быть проведены властямиприбрежного государства на борту иностранного судна, проходящего черезтерриториальное море, если судно, следуя из иностранного порта, не заходит вовнутренние воды (ст. 19 Конвенции о территориальном море и прилегающей зоне1958 г.). Однако это правило знает много исключений, когда: последствияпреступления распространяются на прибрежное государство; преступление нарушаетспокойствие в стране или добрый порядок в территориальном море; капитан иликонсул обратился к властям с просьбой о помощи;

________________________________

20. Бастрыкин А.И. О совершенствовании нормоб иностранцах в Советском уголовном процессе. — В кн.: Государственноеуправление и право: история и современность. Л., 1984. С. 52.

обыскили выемка необходимы для пресечения торговли наркотиками. В открытом моредействует принцип исключительной юрисдикции государственного флага. 21

Наложениеареста на почтово-телеграфную корреспонденцию и ее выемка.

    В ст.23 Конституции РФ говорится, что каждый имеет право на тайну переписки,телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений. Ограничениеэтого права допускается только на основании

судебногорешения, но в пункте 6 заключительных и переходных положений Конституции РФговорится, что до приведения уголовно-процессуального законодательстваРоссийской Федерации в соответствие с положениями настоящей Конституциисохраняется прежний порядок ареста, содержания под стражей и задержания лиц,подозреваемых в совершении преступления. Поэтому рассмотрим данный вопрос,опираясь на существующее в данный момент уголовно-процессуальноезаконодательство.

    Всеобщаядекларация прав человека 1948 года провозгласила, что «никто не можетподвергаться произвольным посягательствам на тайну его корреспонденции» (ст.12).

    Правона тайну корреспонденции следовало бы определить как гарантированнуюгосударством возможность свободно обмениваться информацией личного характера,

______________________________

21. Ермаков В.В. Специфика дознания наморском судне (пособие для комсостава судов ММФ). Владивосток, 1984, с. 28-29.

неопасаясь, что она станет известна третьим лицам. Без тайны переписки немыслимосуществование современного общества. Тайна переписки как правовой принципобеспечивает поддержание социальных контактов — семейных, дружеских и деловыхотношений. Тайна переписки — гарантия охраны интимных и других личных сторонжизни граждан, условие искреннего общения между ними.

    Сохранениетайны переписки возложено на почтово-телеграфные учреждения, за исключениемнемногочисленных случаев, когда корреспонденция доставляется иным образом.

    Общееправило о сохранении в тайне почтово-телеграфной корреспонденции знает триисключения. Устав связи (ст. 55) разрешает вскрывать корреспонденцию:

1) пораспоряжению адресата (например, в случае его болезни);

2) по указаниюруководителя предприятия связи (при нарушении оболочки перевязи, печати,недостаче веса, обнаружении подозрительного запаха или течи (кроме писем), приналичии оснований для предположения об утрате или порче содержимого бандеролей,посылок, при длительном невостребовании корреспонденции);

3) с санкциипрокурора или по определению суда.

Ксожалению, в Уставе связи указаны далеко не все случаи, когдапочтово-телеграфная корреспонденция может быть вскрыта и прочитана без согласияотправителя и адресата. В частности, нет упоминания о цензуре корреспонденции вследственных изоляторах, исправительно-трудовых учреждениях и при переписке слицами, проживающими за границей, а также во время военных действий. Не вполнеясен вопрос, вправе ли администрация вскрывать корреспонденцию, адресованнуюлично сотруднику учреждения, предприятия и организации. Обойден и вопрос обознакомлении с перепиской в ходе негласной оперативной работы. Вскрытие личнойкорреспонденции 22 возможно лишь в рамкахуголовно-процессуальных и исправительно-трудовых правоотношений. Интересыборьбы с преступностью иногда выше, чем тайна переписки. Поэтомууголовно-процессуальный закон допускает наложение ареста на почтово-телеграфнуюкорреспонденцию, ее осмотр и выемку (ст. 174 УПК РФ).

Взаконе четко установлено, при наличии каких оснований и в какой процессуальнойформе допустимо столь серьезное ограничение одного из самых существенныхконституционных прав личности. Весьма существенно, что ознакомление с личнойперепиской граждан возможно лишь после возбуждения уголовного дела. В законеничего не говорится о том, для достижения каких целей возможны наложение арестана корреспонденцию, ее осмотр и выемка. Представляется, что к этим целямследует отнести:

1) получениеинформации доказательственного характера о преступлении, его участниках, местахсокрытия орудий и объектов преступной деятельности;

2) временноепрекращение переписки между обвиняемым (подозреваемым) и другими лицами дляпресечения преступных связей между ними;

______________________________

22. Рудинский Ф.М. Личность исоциалистическая законность. Волгоград, 1976, с. 116.

3) розыскскрывшегося обвиняемого (подозреваемого);

4) обеспечениеналожения ареста на имущество обвиняемого и подозреваемого (денежные переводы,посылки).

    Законумалчивает и об основаниях наложения ареста на почтово-телеграфнуюкорреспонденцию. К ним следовало бы отнести фактические данные(доказательства), указывающие на наличие переписки между обвиняемым(подозреваемым) и другими лицами и на возможность почерпнуть из этой перепискисведения, имеющие значение для уголовного дела (относящиеся к любой изуказанных выше целей). Данные оперативно-розыскной работы могут приниматься вовнимание при принятии решения о наложении ареста на корреспонденцию.

    Закон(ст. 174 УПК РФ) допускает арест, осмотр и выемку любого видапочтово-телеграфной корреспонденции при производстве по уголовным делам.Исключение надо сделать для периодических изданий, не представляющих особойценности, поскольку они не могут быть использованы ни для получения информациио преступлении и преступнике, ни для обеспечения гражданского иска иликонфискации имущества. Денежные переводы могут быть задержаны, но не изъяты,так как они по постановлению следователя или определению суда о наложенииареста на имущество перечисляются в сберегательный банк.

    Предписанияст. 174 УПК РФ не распространяются на корреспонденцию, не являющуюся почтовойили телеграфной. К ней относятся письма, передаваемые с нарочным, через друзейи знакомых, а равно информация служебного и личного характера, передаваемая нечерез учреждения Министерства связи: космическая связь, телефонограммы и радиограммы,циркулирующие внутри министерств и ведомств без посредства почты и телеграфа,военно-полевая почта и т.п. Следователь и суд не лишены возможности получитьинформацию такого рода, если она имеет значение для правильного разрешенияуголовного дела. Но для этого они вправе прибегнуть к обыску, личному обыску,выемке в порядке ст.ст.167-173 УПК РФ. Наложение же ареста на эти видыкорреспонденции и иной информации законом не предусмотрено. Исключение надосделать для военно-полевой почты, которая должна задерживать корреспонденциюличного характера на основании постановления военного следователя, военныхорганов дознания, военного прокурора или определения военного трибунала.

    Надополагать, что служебная корреспонденция, направляемая через почту и телеграф, впринципе, может быть подвергнута аресту, осмотру и выемке со стороныследственных и судебных органов. В служебной переписке иногда содержатсясведения, имеющие важное значение для уголовного дела (о завуалированныххищениях, приписках, выпуске нестандартной и некомплектной продукции и т.п.)

    Должностныелица могут воспользоваться служебной перепиской как прикрытием для сообщениядруг другу сведений о совершаемых преступлениях.

    Арестможет быть наложен на всю корреспонденцию или ее часть (например, только напосылки и бандероли или только на телеграммы и т.д.)

    Законразрешает арест, осмотр и выемку как входящей, так и исходящей корреспонденции.Реально же это осуществимо главным образом в отношении входящихпочтово-телеграфных отправлений, поступающих в отделение связи, куда былонаправлено постановление следователя о наложении ареста.

    Исходящаякорреспонденция может быть опущена в любой почтовый ящик и поступить в любоеотделение связи данного или иного населенного пункта. Поэтому обеспечитьконтроль за ней, ее задержание и выемку довольно трудно. Однако в небольшихнаселенных пунктах с ограниченным потоком корреспонденции арест и выемкаисходящих почтово-телеграфных отправлений вполне осуществимы.

    Чтобыобеспечить эффективность контроля за корреспонденцией, следователь долженодновременно наложить арест на почтово-телеграфные отправления как обвиняемого,так и лиц, с которыми он обменивается информацией через учреждения связи.    Нив коем случае не должен налагаться арест на переписку обвиняемого, содержащегосяпод стражей, или задержанного подозреваемого со своим защитником. Этот выводвытекает из закона, предоставившего право обвиняемому на свидания с защитникомнаедине без ограничения их числа и продолжительности (ст. 12 Положения опредварительном заключении под стражу; ст. 17 Положения о порядкекратковременного задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления). Есливозможны свидания наедине, то возможна и неконтролируемая властями перепискаобвиняемого (подозреваемого) с защитником. Иное означало бы нарушение права назащиту. К сожалению, эта идея не нашла четкого выражения в законодательстве, изкоторого следует, что переписка обвиняемого, содержащегося под стражей,допускается лишь с разрешения следователя и что все письма, заявления и жалобыобвиняемого (кроме жалоб прокурору) подлежат досмотру (ст. 13 Положения опредварительном заключении под стражу). В отношении переписки обвиняемого садвокатом эти законоположения следовало бы отменить. 23 Письменное общение обвиняемого с адвокатом для следствия не более «опасно», чемустное.

    УПК РФнаделяет правом наложения ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию, ееосмотра и выемки дознавателя, следователя, прокурора и суд (ст. ст. 70, 174).Учитывая непродолжительный срок дознания и сравнительно небольшую сложностьуголовных дел, подследственных органам дознания, целесообразно лишить этиорганы права налагать арест на корреспонденцию, осматривать и изымать ее. Принеобходимости проведения этих процессуальных действий дело может быть принято кпроизводству следователем. Это будет способствовать принятию более обоснованныхрешений об ограничении права граждан на тайну переписки.

    Дознаватель,следователь, прокурор должны вынести единое постановление об аресте, осмотре ивыемке почтово-телеграфной корреспонденции. Мнение о том, что необходимы двапостановления — об аресте корреспонденции и ее выемке 24 вряд ли правильно. Это не создаетникаких дополнительных гарантий прав личности и бюрократизируетсудопроизводство.  Закон не дает права налагать арест на переписку, осматриватьи изымать ее без санкции прокурора даже в неотложных случаях.    

_______________________________

23. Береговой И.Е. Указ. статья, с. 88 .

24. Леви А.А., Михайлов А.И. Указ. соч., с.88.

Наложениеареста на корреспонденцию скрывшегося обвиняемого и лиц, с которыми он можетсостоять в переписке, возможно и необходимо при приостановлении производства поделу на основании п. 1 ст. 195 УПК РФ.  Следователь обязан принимать меры крозыску скрывшегося обвиняемого (ст. 196 УПК РФ). К числу таких мер относится иарест, осмотр и выемка корреспонденции указанных лиц. Однако, всякий раз, когдапроводятся осмотр и выемка соответствующих отправлений, необходимо вынестипостановление о возобновлении производства по делу хотя бы на короткий срок,имея в виду, что по приостановленному делу следственные действия проводитьнельзя. Допустимый срок наложения ареста на корреспонденцию поприостановленному делу — до розыска обвиняемого или истечения давностиуголовного преследования.

    Приприостановлении производства по делу в случае неустановления субъекта,подлежащего привлечению в качестве обвиняемого (п. 3 ст. 195 УПК РФ), арест напереписку кого-либо из заподозренных лиц или их родственников и знакомых неможет быть наложен. Если у следователя нет данных для привлечения кого-либо изних в качестве обвиняемого, то у него нет также права арестовывать, осматриватьи изымать корреспонденцию по данному уголовному делу. Отступления от этогоправила следует рассматривать как серьезное ущемление конституционного праваграждан на тайну переписки.

    Арестна корреспонденцию может быть наложен определением суда первой инстанции,вынесенным в стадии судебного разбирательства. В стадии предания судуследственные действия не проводятся, поэтому и арест на корреспонденцию ниединолично судьей, ни судом в распорядительном заседании не может быть наложен.Исключение следовало бы допустить для тех случаев, когда после окончаниярасследования, но до предания суду обвиняемый скрылся, в связи с чем делоприостановлено и объявлен розыск.

    Наложениеареста на переписку обвиняемого в стадии судебного разбирательства возможно вкрайне редких случаях (например, подсудимый заявляет, что на его имя поступилоили поступит письмо, подтверждающее сделанное им признание; или им направленописьмо «до востребования» по поводу совершенного преступления на имя лица,которое, не успев получить письмо, умерло; или потерпевшая от изнасилованиясостояла в переписке с обвиняемым, который в связи с арестом не получил ееписьма, свидетельствующие о добровольной половой связи и т.п.). Суд не имеетвозможности выехать в полном составе с участием сторон в соответствующееучреждение связи и произвести там осмотр и выемку корреспонденции. Поэтомуследовало бы предоставить суду право поручать осмотр и выемку арестованнойкорреспонденции органом расследования. По завершении осмотра и выемкикорреспонденции следователь был бы обязан немедленно передать суду протокол овыполнении этих действий вместе с изъятой корреспонденцией. Возможен и такойвариант: корреспонденция, на которую судом наложен арест, доставляется в суд;последний при участии сторон подвергает ее осмотру и при необходимости изымаети приобщает к делу.

    Доналожения ареста на переписку органы дознания, следователи, прокуроры в рядеслучаев направляют в отделения связи запросы о том, имеются липочтово-телеграфные отправления на имя интересующего их лица, с кемпереписывается это лицо (иногда такие запросы носят устный характер). Уставсвязи (ст. 12) обязывает почтово-телеграфные учреждения выдавать справки потакого рода запросам.

    Этапрактика не вызвала каких-либо возражений со стороны теоретиков. 25  Между темона глубоко ошибочна. Разглашение тайны переписки в интересах борьбы спреступностью допустимо лишь при наличии санкционированного прокуроромпостановления следователя (органа дознания) или определения суда об аресте,осмотре и выемке корреспонденции (ст. 174 УПК РФ). Никакие внепроцессуальныезапросы, тем более устные, не могут заменить это постановление (определение). Ктому же учреждения связи не обязаны устанавливать корреспондентов и заниматьсярозыском писем. Их задача состоит лишь в задержании корреспонденцииопределенных лиц, указанных в постановлении следователя или определении суда. 

_____________________________

25. Рудинский Ф.М. Указ. соч., с. 115;Красавчикова Л.О. Личная жизнь граждан под охраной закона, с. 74.

Рассматриваемыйправовой институт состоит из трех взаимосвязанных элементов:

1) вынесениепостановления (определения) о наложении ареста на переписку, ее осмотре и выемкеи направление его начальнику отделения связи для задержания корреспонденции;

2) осмотрзадержанной корреспонденции;

3) выемкакорреспонденции для приобщения ее к делу.

    Реализацияэтого института может ограничиться лишь первым этапом (если корреспонденция непоступила), первым и вторыми этапами (если осмотр показал, что задержаннаякорреспонденция не имеет значения для дела), либо охватить все три этапа(арест, осмотр и выемку корреспонденции).

    Закон,в сущности, почти не определяет процедуру проведения указанных действий.Представляется, что институт, столь сильно затрагивающий конституционные праваи свободы граждан, должен быть более детально регламентирован. Предлагаетсяследующий процессуальный регламент ареста и выемки почтово-телеграфнойкорреспонденции, учитывающий сложившуюся практику и научные разработки даннойпроблемы.

    Постановление(определение) об аресте, осмотре и выемке почтово-телеграфной корреспонденциидолжно отвечать требованиям, указанным в ст. 141 УПК РФ. Кроме того, в немдолжны быть указаны: фамилия, имя и отчество лица, корреспонденция которогодолжна задерживаться; точный адрес этого лица; фамилии, имена, отчества иадреса предполагаемых корреспондентов данного лица; виды почтово-телеграфныхотправлений, на которые налагается арест; срок, на который налагается арест;наименование почтово-телеграфного учреждения, на которое возлагаетсяобязанность задерживать корреспонденцию; адрес, по которому указанноеучреждение должно сообщать о задерживаемой им корреспонденции. Определение судадолжно, кроме того, содержать указания о доставке в суд к определенному срокуконкретного почтово-телеграфного отправления или о том, какому органу дознания,следователю, прокурору поручается осматривать задерживаемую корреспонденцию ипроизводить ее выемку с последующим представлением в суд.

    Постановление(определение) о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотреи выемке передается или направляется начальнику соответствующегопочтово-телеграфного учреждения, для которого оно обязательно. Неисполнение илиразглашение этого постановления (определения) влечет уголовную илиадминистративную ответственность.

    Начальникпочтово-телеграфного учреждения задерживает корреспонденцию, указанную впостановлении дознавателя, следователя, прокурора, определении суда, инемедленно сообщает им об этом.

    Прибывв почтово-телеграфное учреждение, дознаватель, следователь, прокурор вприсутствии не менее чем двух понятых из числа служащих данного учреждения, аесли необходимо, и с участием соответствующего специалиста вскрывает иосматривает задержанную корреспонденцию, посылки, бандероли. При обнаружениисведений, предметов, документов, имеющих доказательственное значение поуголовному делу, дознаватель, следователь, прокурор производят выемкусоответствующих почтово-телеграфных отправлений, содержимого посылок ибандеролей, либо ограничиваются их фотографированием. При отсутствии сведений,предметов, документов, имеющих доказательственное значение по уголовному делу,дознаватель, следователь, прокурор дают указание о вручении подвергшейсяосмотру корреспонденции адресату или о задержании ее до установленного имисрока.

    Окаждом случае осмотра задержанной корреспонденции дознаватель, следователь,прокурор составляют протокол, в котором указывается, какие именнопочтово-телефонные отправления подверглись осмотру, что изъято, а что должнобыть доставлено адресату или временно задержано, какая корреспонденцияподверглась фотографированию, какие технические средства применялись дляпрочтения тайнописи, стертого или залитого чернилами текста и что при этом быловыявлено. Протокол подписывают дознаватель, следователь, прокурор, понятые,специалист.

    Арестна корреспонденцию отменяется дознавателем, следователем, прокурором или судом,его наложившим, когда отпадает необходимость в применении этой меры. Во всякомслучае, арест должен быть отменен в стадии предварительного расследования припрекращении уголовного дела или передаче его в суд с обвинительным заключением,либо при вынесении постановления о применении принудительных мер медицинскогохарактера, а в стадии судебного разбирательства — при вынесении приговора илиопределения о прекращении дела, либо применении принудительных мер медицинскогохарактера.

    Лицо,которому стало известно об аресте, осмотре и выемке адресованных ему илиисходящих от него почтово-телеграфных отправлений, вправе подать жалобу нанезаконность или необоснованность этих действий прокурору.

    Еслижалоба признана обоснованной, то жалобщику должно быть принесено официальноеписьменное извинение, а виновные должны быть привлечены к уголовной илидисциплинарной ответственности.

ГЛАВА IV.

ФИКСАЦИЯРЕЗУЛЬТАТОВ ДЕЙСТВИЙ СЛЕДСТВИЯ.

    Средствамификсации обыска является составление протокола, вычерчивание необходимых планови схем, применение фотографии, звукозаписи, киносъемки, видеозаписи.

    Протоколобыска — один из важнейших источников доказательств. Общие процессуальныетребования, регламентирующие порядок составления протокола обыска, содержатся вст. ст. 141, 142,176,177 УПК РФ. В соответствии с требованием закона протоколдолжен составляться в ходе следственного действия или тотчас по его окончании(ст. 141 УПК РФ). Протокол обыска состоит из трех частей: вводной, описательнойи заключительной. Обнаружив искомый предмет, следователь должен сразу жесделать черновые наметки, указав точное место его обнаружения, а затем внестиэти данные в протокол. В протоколе кратко описываются условия хранения,отмечается, в каком хранилище, среди каких вещей и в каком виде этот предметнаходился, хранился ли он открыто или был чем-либо замаскирован. 26

    Еслиследователь в ходе обыска или выемки обнаружит тайные хранилища, то ониподлежат детальному описанию.

________________________________

26. Ратинов А.Р. «Обыск и выемка». Юрид. лит.М., 1961, с. 201.

Ихналичие имеет значение серьезной улики, а предмет, в котором оборудован тайник,по своему процессуальному положению может играть роль вещественногодоказательства. Поэтому охарактеризовав соответствующий предмет и определив егоместорасположение, описывают конструкцию тайника, указывают его размеры,имеющиеся следы и признаки, по которым могут быть установлены владелец тайника,время изготовления и т.д. Приступая к описанию предметов, подлежащих изъятию,необходимо их предъявить всем присутствующим и тщательно осмотреть.

    Всоответствии с предписанием закона ст. 179 УПК РФ осмотр предметов идокументов, обнаруженных при обыске или выемке, производится на местевыполнения этих следственных действий и результаты осмотра записываются впротокол обыска (выемки). Однако детальный осмотр предметов и документов наместе их изъятия может оказаться нецелесообразным, если это требует затратывремени, или если для такого осмотра необходимы специальные научно-техническиесредства, в этом случае следователь производит осмотр по месту производстваследствия. Следователь вправе записать в протокол лишь такие признаки, которыеочевидны для каждого участника обыска и не может излагать в протоколе никакихвыводов и предложений, а также суждений.

    Приизъятии изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней, в протоколеобыска должны быть подробно указаны наименование изделия, описываются егородовые и индивидуальные признаки. Аналогичным образом рекомендуется поступатьпри изъятии различных антикварных предметов, произведений изобразительного иприкладного искусства. Иностранная валюта и российские деньги, если они имеютзначение лишь как материальные ценности, заносятся в протокол с указанием общейсуммы изъятого. Если же они могут представить интерес как индивидуальноопределенные денежные знаки, необходимо зафиксировать номер каждой купюры.

    Приобыске (выемке) у следователя может возникнуть необходимость отражениянеправомерных действий людей. Ст. 179 УПК РФ устанавливает обязанностьследователя отражать в протоколах обыска такие неправомерные действия, какпопытки уничтожить или спрятать предметы и документы, либо факты нарушенияпорядка со стороны обыскиваемых или других лиц.27

    Важноезначение при фиксации результатов обыска и выемки имеет фотосъемка. Фотографированиедает возможность объективно фиксировать наблюдения в ходе обыска явления, атакже признаки отдельных предметов, которые трудно поддаются описанию впротоколе, детальная фиксация общего внешнего вида и признаков обнаруженныхскоропортящихся предметов, когда имеются опасения, что они могут бытьповреждены, фиксация громоздких предметов. 28  

    ЛевиА.А. и Михайлов А.И. рекомендуют также обязательное применение фотографии дляфиксации обнаруженных при обыске трупов. 29

____________________________

27. Быховский И.С. Процессуальные итактические вопросы проведения следственных действий. Волгоград, 1977, с. 82

28.   Михайлов А.И. Обыск. Юрид. лит. М., 1967, с.87.

29. Леви А.А., Михайлов А.И. Обыск. Юрид.лит., М., 1983, с. 79.

Оприменении фотосъемки должно быть указано в протоколе обыска (выемки) (ст. 141УПК РФ). Фотоснимки наклеиваются на лист плотной бумаги и удостоверяютсяоттисками печати и подписями следователя, специалиста-фотографа, если оносуществляет съемку, и, по возможности, понятых. Снимок снабжаетсяпояснительным текстом, соответствующим записи в протоколе.    К протоколуобыска прилагаются все без исключения фотоснимки и все негативы. В случае еслифотоснимки по каким-либо техническим причинам не получились, об этомсоставляется справка, подписываемая следователем и специалистом-фотографом.Справка прилагается к протоколу.    В случаях, когда необходимо показатьхарактер осуществленных в ходе обыска действий, их последовательность,применяется киносъемка или видеозапись (этапы обнаружения и вскрытия тайника,факты указания владельцам обыскиваемого помещения на месте сокрытия искомыхпредметов и т.д.). Данные виды фиксации в последнее время получили широкоераспространение. Особенно важно, что киносъемка и видеозапись позволяют затемпросмотреть зафиксированное движение в замедленном темпе и тем самым детальнееизучить его.  В случаеосуществления киносъемки в ходе обыска в протоколе обыска указываются, кем,каким аппаратом и что было отснято, сколько пленки израсходовано. Послеизготовления кинофильма, он демонстрируется участникам обыска, о чемсоставляется протокол, подписываемый указанными лицами, удостоверяющимиподлинность просмотренной киноленты. Применение видеозаписи оформляетсяаналогично использованию киносъемки, однако, отснятый материал просматриваетсятут же, что отмечается в протоколе обыска. В ходе видеозаписи следователь можетдавать пояснения по поводу фиксируемого обыска. Если подобные краткиеобъяснения делаются лицом, у которого производится обыск, они не толькофиксируются на магнитной ленте, но и приводятся в протоколе обыска. 

    В ходеобыска может быть проведена звукозапись, как средство фиксации следственногодействия. При использовании звукозаписи следователь диктует в микрофон то, чтоон мог бы записать в черновике. А затем при составлении протокола прослушиваетфонограмму.

    Изтактических соображений такой прием особенно удобен, когда обыск проводится вусловиях, затрудняющих ведение черновых записей, а также тогда, когда лицо, укоторого производится обыск, дает какие-либо краткие пояснения, подлежащиезанесению в протокол. Материалы такой звукозаписи доказательственного значенияне имеют, к делу они не приобщаются и используются только следователем каксредство, расширяющее возможность памяти. 

    Графическимисредствами фиксации являются планы, схемы ирисунки. Необходимость в них возникает тогда, когдаописаний, содержащихся в протоколе, недостаточно, что составить представление оместе обнаружения вещей или документов, когда необходимо наглядно показатьрасположение обстановки и местных предметов, либо отобразить иные особенностиобыскиваемого объекта.

    Графическоеизображение удобно для показа устройства тайников сложной конструкции. Дляфиксации результатов не требуется вычерчивания сложных планов и чертежей ссоблюдением масштаба. Вполне достаточен схематический рисунок, на которомдолжны быть обозначены нужные размеры, сделаны пояснительные подписи, либоприведены объяснения условных знаков. В протоколе должна быть сделана отметка осоставлении плана, схемы или рисунка. Графические изображения подписываютсявсеми участниками обыска и являются составной частью протокола (ст. 141 УПКРФ).

    Отправильной фиксации хода обыска и выемки во многом зависит конечный результатданного следственного действия, поскольку протокол будет иметьдоказательственную силу лишь в случае его правильного процессуальногооформления.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

    В своейработе я исследовал вопросы, касающиеся оснований и порядка производства обыскаи выемки. В данный момент эта тема является очень актуальной. В своейпрактической деятельности следователи очень часто сталкиваются с необходимостьюпроведения данных следственных действий.

    Такимобразом, мы установили:

Обыск- это следственное действие, заключающееся в отыскании и изъятии предметов илидокументов, имеющих доказательственное значение по уголовному делу, обнаружениитрупов или живых лиц, а также денег и ценностей, нажитых преступным путем, впомещениях, иных местах или у лиц, где, по имеющимся данным, они спрятаны.

    Выемка- это следственное действие, состоящее в изъятии указанных выше предметов,документов, трупов, скрываемых лиц, денег и ценностей в помещениях, иных местахили у лиц, где они, по имеющимся данным, находятся, если для их обнаружения нетнадобности в проведении поисков.

    Дляуспешного и законного проведения обыска или выемки необходимы следующиеусловия:

1. Обязательноеприсутствие понятых (не менее двух).

2. Обеспечениелица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи, апри невозможности их присутствия, приглашаются представители домоуправления,администрации.

3. Присутствиепредставителей учреждения, организации, в помещениях которых производится обыскили выемка.

4. Разъяснениелицам, присутствовавшим при производстве обыска и выемки, их прав и обязанностей.

5. Производствообыска или выемки в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства, недопускается.

6. Приступая кобыску или выемке, следователь обязан предъявить постановление об этом.

7. Следовательдолжен принимать меры по сохранению в тайне обстоятельств интимной жизни лица,в нем проживающего (в помещении) при производстве обыска и выемки.

8. Припроизводстве обыски или выемки следователь должен изымать предметы и документы,могущие иметь отношение только к делу, а также запрещенные к обращению, независимоот их отношения к делу.

9. Личныйобыск может проводиться только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствиипонятых того же пола.

10. Выемка иобыск в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, и вкоторых проживают члены диппредставительств и члены их семей, производятся вприсутствии прокурора и представителя МИДа с согласия дипломатическогопредставителя. Согласие испрашивается через МИД.

11. Наложениеареста на корреспонденцию и выемка ее в почтово-телеграфных учрежденияхпроизводится только с санкции прокурора, либо по определению или постановлениюсуда.

12. Опроизводстве обыска или выемке составляется протокол с соблюдением требованийст. 141 УПК РФ. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого произведенобыск или выемка.

    Обыскявляется важной частью производства предварительного следствия, так какпредметы и документы, изъятые в процессе производства обыска и выемки, играютважную роль в процессе доказывания и в уголовном процессе.

СПИСОКИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ:

1. Конституция РФ. М., 1994.

2. Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР.М., 1994.

3. Комментарий к УПК РСФСР. М… 1985.

4. Сборник законодательных актов«Российская милиция». М., 1993.

5. Бюллетень Верховного Суда №1, 1981.

6. Бюллетень Верховного Суда №11, 1981.

7. Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР.

8. Уголовно-процессуальноезаконодательство СССР и РСФСР. Теоретическая модель АН СССР 1989 г.

9. Личная жизнь: пределы вмешательства.И.Л.Петрухин.

10. Неприкосновенность личности ипринуждение в уголовном процессе. И.Л.Петрухин.

11. Свобода личности иуголовно-процессуальное принуждение. И.Л.Петрухин.