Преступление и наказание по римскому праву, История государства и права

Содержание

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ3

ГЛАВА 1.Становление уголовного права 4

ГЛАВА 2.Формирование специальных уголовных судов 8

ГЛАВА 3. Процесс в суде присяжных 12

ГЛАВА 4. Уголовная юстиция в империи 15

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 19

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ 20

Выдержка из текста работы

Списокиспользуемойлитературы……………………………………………………………………….75

ВВЕДЕНИЕ

События последнего времени все чаще и чащезаставляют возвращаться к вопросу о мусульманском праве, точнее – о содержаниимусульманского уголовного права, с точки зрения того, насколько оносоответствует современному этапу развития мировой цивилизации и есть ли у негоперспективы дальнейшего развития.

В частности, все большее распространение«шариатских судов», что само по себе является шокирующим по своей феодальнойжестокости актом, заставляет обратить внимание на мусульманское право (шариат),его теорию и практику.

Кроме того, в последние годы заметно возрословлияние ислама на общественное развитие ряда стран зарубежного Востока. Важнаяроль при этом отводится именно уголовному праву, которое призваноспособствовать утверждению «мусульманского образа жизни». В этих условияхрассмотрение теоретических основ мусульманского уголовного права, содержаниемкоторого являются институты преступления и наказания, а также его влияния насовременное правовое и политическое развитие указанных стран становитсяособенно актуальным. Именно в связи с таким явлением, как исламскийфундаментализм, приобретший в конце XX века особое, можно сказать, мировоезначение данная тема приобретает в настоящее время особую актуальность.Фундаменталисты как раз и ставят своей целью полное возрождение мусульманскогоправа с тем, чтобы оно совпало с правом мусульманских стран.

Мусульманское уголовное право для человека,воспитанного в европейской правовой традиции представляет особый интерес еще ивследствие значительных различий между ним (правом) и европейскими правовымисистемами: романо-германской и англо-саксонской.

Основное различие и, вместе с тем, основная черта, характеризующая мусульманскоеправо вообще, и мусульманское уголовное право в частности, заключается в егорелигиозной природе. Мусульманское право – религиозная правовая система,основанная на исламе. Без понимания этого невозможно понять такие институтымусульманского уголовного права как преступление и наказание. Таким образом,необходимо, изучив особенности вышеназванных институтов, раскрыть ихсущность, главное, выявить каковавзаимосвязь мусульманской религии и этих правовых институтов. Но, следуетотметить, что мусульманское уголовное право и уголовное право мусульманскихстран – это не одно и то же, что четко подчеркивает Р.Давид в своей работе«Основные правовые системы современности»[1]

Актуальность исследования вышеназванныхинститутов мусульманского уголовного права определяется еще и тем, что всистеме мусульманского права отсутствует самостоятельный раздел об уголовномправе, и уголовно-правовые нормы «разбросаны» среди других частеймусульманского права. Кроме того, в нашей литературе до настоящего времени, к сожалению, нет специальных работ,которые могли бы явиться учебными пособиями по этим вопросам. В юридическойлитературе имеются лишь исследования, в которых затрагиваются отдельные аспектыистории и теории мусульманского права, дается характеристика его отдельныхотраслей и их институтов. В частности, этим вопросам специально посвящены трудыбуржуазных правоведов: прежде всего Р.Давида, Р.Шарля, А. Массэ,дореволюционных востоковедов: Н. Торнау, Р.Дареста, советских востоковедов:Л.И. Климовича, И.П. Петрушевского, Г.М. Керимова, М.И. Садагдара, Л.Р.Сюкияйнена и многих других, которые, несомненно, содержат ценные материалы попроблемам шариата. Тем не менее проблематика мусульманского уголовного права иего основных институтов: преступления и наказания, остается недостаточноразработанной в российском правоведении. В частности, слабой стороной имеющихсяисследований является то, что в них часто не проводится различие междуисламской правовой идеологией (учениями и теориями мусульманских юристов) исамим мусульманским уголовным правом – системой действующих юридических норм,поддерживаемых государством и выражающих интересы господствующихсоциально-политических сил. Другой часто встречающийся недостаток состоит втом, что многие ключевые проблемы институтов преступления и наказаниярассматриваются сквозь призму концепций мусульманских юристов, а не на основеположений общей теории права.

Очевидно, что такой методологический подходсоздает препятствия для объективного анализа вышеназванных институтов. По всемэтим причинам интерес к изучению мусульманского уголовного права сохраняется инадолго сохранится и с точки зрения международного, и сравнительного права.

Таким образом, настоящая работа посвященарассмотрению основных институтов мусульманского уголовного права: преступленияи наказания, а также его влияния на уголовное законодательство мусульманскихстран в том виде, в котором они разработаны мусульманско-правовой доктриной,так и в форме действующих в настоящее время юридических норм. Большое вниманиеуделяется рассмотрению характерных черт механизма действия мусульманскогоуголовного права.

Глава I. Преступление и его виды в мусульманском праве.

1.1. Понятие преступления. Классификацияпреступлений.

Мусульманское право не создало строгозаконченной системы уголовного права. В нем, поскольку оно основано напринципах религии, смешиваются понятия уголовного преступления и греха. Такимобразом, понятие преступления в мусульманском праве носит религиозный характер.Четкой границы между собственно религиозными проступками (грехами), с однойстороны, и преступлениями, с другой стороны, в мусульманском уголовном праве небыло. Уголовные преступления, как и другие запретные, порицаемые и неодобряемыепоступки, определяются шариатом как, нарушение «границ Аллаха» (худуд Аллах)[2]

ВКоране указано, что есть «устав божий», который нельзя нарушать[5]

Мусульманские юристы, разрабатывая теориюправонарушений, исходили из двух основополагающих философско-богословскихначал. Прежде всего они считали, что все поступки и даже мысли людей так илииначе предопределяются волей Аллаха. Однако, по

мнению представителей большинства мусульманско-правовых школ, «установленные «божественнымоткровением» рамки достаточно гибки, чтобы позволять человеку во многих случаяхсамостоятельно выбирать вариант своего поведения, поэтому любой серьезный проступок рассматривается как наказуемоенарушение мусульманских запретов, смысл которых заключается в общей направленностиислама, в частности его правовых принципов и норм, на защиту пяти основных ценностей – религии, жизни, разума,продолжения потомства и собственности»[7]

Подобный подход накладывает отпечаток на всюуголовно-правовую мусульманскую концепцию, в которой широкое пониманиеправонарушения как серьезного греха сочетается с его узким определением вформально-юридическом значении. С этой точки зрения, согласно общепризнанномувыводу ал-Маварди, крупнейшего представителя мусульманско-правовой теорииправонарушения (974-1058 гг), последнее состоит в совершении запрещенного и наказуемогоАллахом деяния[9]

Ясно, что в данном определении речь идет какоб отклонении от любых норм, регулирующих взаимоотношения людей, так и онарушениях религиозных обязанностей, многие из которых приобрели правовойхарактер.

Как уже было отмечено ранее, в системемусульманского права отсутствует самостоятельный раздел об уголовном праве, иуголовно-правовые нормы разбросаны среди других частей мусульманского права.Такое явление не случайно, причины его нужно искать в первую очередь впережитках патриархально-родового строя, влияние которых было очень сильно впериод первоначального ислама. Лишь в VIII веке хиджры мусульманскиетеологи-юристы, такие, как Ибн Теймийя (1263 – 1328 – основоположникпуританского течения в исламе), обратились к этому разделу правовой системы, несчитая его самостоятельной дисциплиной: они ограничились лишь описательнымизучением случаев правонарушений и соответствующих наказаний. Однако уже тогдамусульмане руководствовались такими принципами (индивидуализация наказанияпутем применения тазира – исправительного наказания), которые, как считаетфранцузский исламовед Р. Шарль, «европейскому законодательству стали известнылишь значительно позднее». По его же мнению «обстоятельства возникновения этогопринципа мусульманского права наложили на него неизгладимый отпечаток: помусульманскому уголовному праву, любое правонарушение является грехом»[10]

В первый период развития Арабского халифататак же, как и до ислама, наказание преступников было частным делом, так какпотерпевшие по своему усмотрению наказывали преступников. Основатели исламамало обращали внимание на установление уголовных норм в шариате. Гражданскиеправонарушения мало отличались от уголовных, и, поэтому, отсутствовала граньмежду ними.

Во второй период развития Арабского халифата(империи), в связи с завоеванием обширных территорий, покорением разных народови развитием новых производственных отношений страна нуждалась вусовершенствовании уголовных норм, что отвечало интересам господствующихклассов.

Мусульманские правоведы разработали новыеправовые нормы на основе шариата и указов – «фирманов» халифов. Однако этаотрасль правовой науки, по сравнению с другими отраслями права, была наименееразработана и в дальнейшем мало развивалась. В уголовное право ислама вошлимногие нормы патриархально-родового строя: кровная месть, коллективнаяответственность рода и племени за преступления, совершаемые их членами,изгнание из рода и другие. Глава рода и семьи на основе обычаев безпредоставления суду сам наказывал преступников по принципу кровной мести. В дальнейшем по инициативе Омара(второго праведного халифа) были созданы судебные органы и значительноограничен самосуд.

Изложенное выше позволяет сделать вывод отом, что многотомные установления шариата, содержащие различные нормыуголовного права, открывали широкие возможности для использования шариатскимсудом канонов шариата в интересах имущих и эксплуататорских классов. Какправильно полагает Г.М. Керимов «эта социальная сущность шариатских судовсохраняется вплоть до сегодняшнего дня»[11]

Итак, мусульманское уголовное правоотмечается известной схематичностью и меньшей детализацией по сравнению с гражданскими торговым правом. Л.Р. Сюкияйнен считает, что «особенностью данной отраслиявляется то, что она включает санкции за все правонарушения независимо от иххарактера». Поэтому, по его мнению «здесь объединяются нормы как публичного,так и частного права, граница между которыми весьма условна»[12]

Теперь остановимся на классификациипреступлений в мусульманском уголовном праве, которая также основана нарелигии, а не на общественной опасности посягательства или иных основаниях[13]

По мнению А.С. Боголюбова «правоведы раннегоислама весьма подробно разработали шкалу преступлений и преступных действий, ихпресечение и наказание за них, к которым могли прибегнуть правители и ихдолжностные лица в случае нарушения религиозных предписаний и диктуемого имиобщественного порядка»[14]

Итак, в основу классификации преступленийположены 2 критерия – определенность наказания за то или иное деяние в Коране исунне (которые, кроме религиозных, содержат некоторые правовые предписания) ихарактер нарушенных интересов и прав. Все права и интересы делятся на «праваАллаха» и права частных лиц. Артемов В. отмечает, что «это деление либо совсемне может быть сопоставлено с делением на частные и публичные интересы, либоможет, но лишь отчасти»[15]

Ко второй категории преступлений, восходящейк доисламскому периоду, — против частных лиц, кроме убийства относятся еще ителесные повреждения, незаконное обогащение, нанесение повреждений и ущербадругим лицам, мелкие преступления, преступления против животных и другие. Р.Шарль называет преступления этой категории «кровавыми» преступлениями иуказывает, что «эти преступления не должны быть отягощены воровством илиграбежом»[18]

Кроме вышеперечисленных, существует категорияпреступлений, которая стоит как бы между этими группами и включает в себяпреступления, которые одновременно совершаются против общества и частных лиц. Вопределении этой категории существуют разногласия между правоведами. Например,некоторые расценивают прелюбодеяние как преступление лишь против частных лиц, аАбу Ханифа и его сторонники видят в этом преступлении больше угрозу общественнойбезопасности, чем частной. Поэтому они считают необходимым включить его впервую категорию. В отношении хищений и мести существуют также подобныеразногласия между правоведами[19]

Основана ли такая система в какой-либостепени на принципе определения законом преступления и наказания?Утвердительный ответ не подлежит сомнению, по мнению Р.Шарля, когда речь идет оправонарушениях, отнесенных к первой категории. Что же касается большинствадругих, то шариат ограничивается формулировкой лишь основных положенийобвинения и наказания, предоставляя соответствующим судебным учреждениям самимопределять условия применения этих положений. Инициатива возбуждения уголовногопреследования исходит в большинстве случаев от потерпевшего, от родственниковжертвы преступления или от любого правоверного мусульманина (например, в случаенарушения супружеской верности соседкой)[20]

Говоря о классификации преступлений вмусульманском уголовном праве, необходимо отметить, что преступления по степенитяжести в нем подразделяются на джинаят (крупные преступления) и джунха (мелкиепреступления), и тахаллуф (нарушения).

В шариате встречается также делениепреступлений на умышленные и неосторожные. В мусульманском уголовном праведопускается законная самозащита личности и имущества. Владелец имущества,преследуя вора, мог его даже убить, чтобы возвратить похищенные вещи.Обстоятельствами, исключающими уголовную ответственность, являлись исполнениеприказа властей и принуждение к совершению преступления.

Соучастниками преступления считались те лица,которые фактически принимали участие в его совершение, подстрекали, руководилиили содействовали его совершению. Лица, стремившиеся скрыть преступника илипреступление после его совершения, соучастниками не признавались. Так,укрыватели краденого не являлись соучастниками в краже, даже если это былозаранее обещанное укрывательство. Разумеется, данная норма представляет собойбольшой недостаток мусульманского уголовного права, поскольку укрывательствопреступления или преступника, тем более заранее обещанное, может значительнозатруднить его изобличение.

Некоторые правоведы, в том числе шииты,разделяют преступления на кабира – крупные и сагира – мелкие. К кабираотносятся: убийство, лихоимство, прелюбодеяние, мужеложство, сводничество,употребление спиртных напитков, клевета, уклонение от джихада (священнойвойны), принуждение свидетелей к даче ложных показаний, неповиновение сына,богохульство, обмеривание и обвешивание, ложное толкование поучений пророка,задержка в совершении паломничества, беспричинные телесные повреждения имучение мусульман. Сюда также относятся отказ от дачи показаний,взяточничество, помощь тиранам, отказ от платы закята, злословие, ложный донос,аборт, растрата имущества сирот, зихар (развод); употребление свинины,трупоедение, разбой, колдовство, азартные игры и др..

Остальные преступления считаются мелкими(сагир). Кабира от сагира отличается тем, что к кабира относятся тепреступления, которые записаны в шариате. Определение сагира зависит от кади.

Некоторые исламоведы, в частности, Фань ДенБерг в книге «Основные начала мусульманского права», преступление разделяет наубийство и преступления, которые наказываются кисасом (местью); действия, за которые по Корануполагается определенное наказание хадд; действия, которые по закону не подлежатнаказанию, но кади в интересах общественного порядка должен заботиться опредупреждении их[21]

Таким образом, классификация преступлений вмусульманском уголовном праве довольно проста, и в ее основе во многихюридических материалах лежат мера и характер наказания. Многие западныеисследователи мусульманского права придерживаются именно этой классификации.

1.2. Преступления против Аллаха.

Преступления против Аллаха являются самымитяжкими среди всех остальных, предусмотренных мусульманским правом. Большинствосовременных исследователей мусульманского уголовного права под этой группойпреступлений понимают те деяния, которые, во-первых, посягают только наинтересы всей общины («права Аллаха») и, во-вторых, влекут наказания, либооднозначно определенные Кораном или сунной, либо нормативно точно установленныеправоприменительной практикой «правоведных» халифов[23]

Такое весьма характерное отсутствие единстваотносительно классификации этих правонарушений наглядно подтверждает, чтомусульманское право не отличается формальной определенностью, однозначнымзакреплением большинства принципов и норм, которые в рамках различных школпонимаются по-разному.

Изменаисламу, или иртидад, охватываеттри различных состава: вероотступничество (ридда), богохульство и язычество ипо мнению практически всех исламоведов, считается самым тяжелым преступлением висламе[25]

Вероотступником является лицо, котороедобровольно отреклось от ислама и перешло в другую религию либо поклоняется идоламили отрицает какой-либо из постулатов и догматов ислама. Богохульствозаключается в хулении (оскорблении) Бога и всего святого[26]

Современные мусульманские исследователиобращают особое внимание на то, что измена исламу угрожает вере – главнойценности, охраняемой исламом, и, поэтому, является правонарушением,представляющим наибольшую общественную опасность. Они утверждают, что безсурового наказания за это преступление, не может быть обеспечена независимостьи свобода мусульман, которые, следуя дурному примеру отступников (муртаддов),могут оказаться в плену пагубных страстей и попасть под влияние материализма,отвращающего верующих от «духовных ценностей» и «проповедующеговседозволенность». Поэтому еще одна опасная сторона измены исламу, по их мнению,заключается в том, что этот грех лежит в основе всех иных нарушений предписанийислама[27]

В Коране отсутствует норма, предусматривающаяопределенное наказание за измену исламу, но он содержит несколько стихов,которые резко осуждают язычество и богохульство. В частности, указывается, чтоАллах требует, «чтобы вы не придавали Ему ничего в сотоварищи»[28]

Некоторые факихи полагали, что следуетпроводить различие между теми отступниками, которые родились и воспитаны вмусульманской семье, и теми, которые перешли в ислам из иудейства илихристианства и у которых отступничество от ислама вызвано рецидивом из прежнихверований. Отступниками считались прежде всего принявшие чужую веру. «Чащевсего», как считает исламовед И.П. Петрушевский, «это были христиане изороастрийцы (реже иудеи и манихеи), которые во времена завоевания их странымусульманскими войсками, чтобы избежатьплена и рабства, или во времяпреследований принимали ислам, а нередко втайне продолжали исповедовать своюпрежнюю веру и втайне воспитывали в ней детей»[31]

Бунтомили преступлением против правителей (богат)считаются «действия, направленные на свержение правителей и захват власти»[34]

Мусульманская уголовно-правовая теориярассматривает смуту или бунт в качестве одного из наиболее опасных преступлений, влекущих жестокое наказание.Среди мусульманских правоведов нет единства относительно места этогопреступления в общей классификации правонарушений. Отдельные авторы полагают,что мусульманское право не знает однозначной и строго определеннойответственности за подобного рода деятельность, преследуемую по усмотрению властей[35]

По мнению большинства исследователей, попыткасвержения главы государства, неповиновение властям и иные видыантигосударственной деятельности, посягающие на основы мусульманскогообщественного и политического строя, подрывающие освященные шариатом устоимусульманского правления, относятся к числу государственных преступлений, закоторые Коран и сунна установили точную меру наказания (хадд). Свой выводсторонники этой позиции подтверждают следующим достаточно расплывчатымположением Корана: «И если бы два отряда из верующих сражались, то примиритеих. Если же один будет несправедлив против другого, то сражайтесь с тем,который несправедлив, пока он не обратится к велению Аллаха. А если онобратится, то примирите их по справедливости, и будьте беспристрастны: ведьАллах любит беспристрастных!»[36]

В случае бунта глава государства в первуюочередь должен мирным путем предотвратить восстание. Если это не удается, торазрешается прибегнуть к насилию вплоть до полного уничтожения «преступников».

Согласно фикху, мятежником (баги –«покушающийся (на что-либо)»; муфсид – «смутьян») является тот, кто, неотрекаясь от ислама, отказывается исполнять требования шариата. Напримерплатить подати, или повиноваться законному халифу, или мес