Содержание
Уголовная ответственность за экономические преступления3
Задача № 115
Задача № 217
Список источников и литературы18
Выдержка из текста работы
Актуальность темы исследования. Переходный период от административно-командной экономики к рыночной системе экономических отношений ознаменовался в России беспрецедентным ростом криминализации общества. Рост экономических преступлений в период проведения реформ породил экономическую нестабильность в государстве и обществе, явился существенным препятствием для становления и развития новых общественных отношений.
Предпринимательская деятельность, направленная на создание общественно-полезного продукта, всегда рассматривалась в качестве необходимого условия существования и развития общественно-экономических формаций, источника для удовлетворения общественных запросов и роста экономической мощи государства. Появление ремесел и торговли у первобытных народов стало отправной точкой для возникновения государственности.
Следует отметить, что уголовное законодательство является важным правовым средством обеспечения стабильности экономической системы государства. Оно охраняет практически весь комплекс общественных отношений, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, от возможных преступных проявлений, нарушающих эту стабильность. Путем установления уголовно-правовых норм законодатель предопределяет защиту развивающейся рыночной экономики от ранее неизвестных форм экономического поведения, представляющих для нее общественную опасность.
Свобода экономической деятельности поставила новую проблему: обеспечение гарантий от злоупотребления правом на предпринимательскую деятельность. Поддерживая и защищая предпринимательство, государство, вместе с тем, следит за его законностью, осуществляет над ним контроль, необходимый для обеспечения интересов общества, государства, законных прав и интересов граждан. Государство посредством законов вводит запреты или ограничения на определенные виды деятельности, несоблюдение которых делает эту деятельность незаконной.
За годы реформирования экономики России преступность в этой сфере катастрофически выросла. Нынешнее ее состояние характеризуется тем, что она поменяла свое качество, стала более интеллектуальной, более профессиональной, более организованной и изощренной.
Преступность в сфере экономики, в том числе и в сфере предпринимательской деятельности, возникает, как правило, когда социально-правовое регулирование неадекватно отражает объективные процессы и закономерности экономического развития. Ликвидация государственной монополии на собственность, приватизация, развитие рыночных отношений и другие конструктивные изменения, происходящие в экономике, обусловили необходимость нового определения уголовно-правовой охраны предпринимательской деятельности.
Общее количество регистрируемых преступлений, совершаемых в сфере экономической деятельности, в том числе посягающих на предпринимательскую деятельность, на протяжении ряда лет не только не уменьшалось, но имело тенденцию к росту. Так, если в 2005 г. было зарегистрировано 68584 преступлений, предусмотренных в гл. 22 УК РФ, то в 2011г. — 1203691. Значительное число преступлений приходится на незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ): пик зарегистрированных преступлений был отмечен в 2000 г. (10090). Вместе с тем их количество имеет тенденцию к снижению. Так, если в 2005 г. было зафиксировано 5094 преступлений, то в 2011 г. — 1999. Обращает на себя внимание, что в среднем ежегодно из числа выявленных лиц к уголовной ответственности привлекается около 36%. Это свидетельствует о том, что правоприменитель на протяжении ряда лет сталкивается с одними и теми же проблемами, которые требуют осмысления и решения.
Применение уголовно-правовых средств воздействия на экономическую преступность, составной частью которой являются преступления, нарушающие установленные правила и порядок осуществления предпринимательской деятельности, объясняется в первую очередь тем, что именно с эффективным и легальным развитием предпринимательства государство связывает повышение уровня жизни, качества производимой продукции, которая сможет конкурировать на мировых рынках, и позволит России занять надлежащее место в мировом экономическом сообществе. Недобросовестные способы, а порой и насильственные действия, используются участниками товарных и финансовых рынков для ограничения свободной конкуренции и создания для себя монопольного положения. Немалый вред развитию экономики страны наносят действия лиц, не соблюдающих установленные правила ведения разрешенной законом предпринимательской и банковской деятельности. Это приводит к невозможности определить истинное положение дел в сфере экономической деятельности, снижению доходной части бюджета, исключает возможность правильно прогнозировать развитие производительных сил, уровень инфляционных процессов.
Объектом исследования выступают общественные отношения, складывающиеся в сфере уголовно-правовой борьбы с посягательствами на предпринимательскую деятельность.
Предметом исследования являются уголовно-правовые нормы, устанавливающие ответственность за незаконное предпринимательство.
Цель исследования — уголовно-правовая характеристика незаконного предпринимательства; разработка предложений по совершенствованию уголовного законодательства.
Для достижения указанных целей поставлены следующие задачи:
— раскрытие понятия «незаконное предпринимательство» в его уголовно-правовом смысле;
— дать общую характеристику преступлений, посягающих на предпринимательскую деятельность;
— исследовать проблемы уголовной ответственности и наказания за указанные преступления;
— рассмотрение уголовно-правового аспекта незаконного предпринимательства;
— исследование правоприменительной практики по делам о незаконной предпринимательской деятельности.
— проанализировать объективные и субъективные признаки преступлений;
— выявить вопросы квалификации указанных преступлений;
— разработать предложения, направленные на совершенствование действующего уголовного законодательства.
Методологической основой исследования стал диалектический метод познания социальных явлений и процессов, что дало возможность рассматривать их в тесной взаимосвязи и постоянном развитии.
Теоретической основой исследования составляют Конституция Российской Федерации, действующее: уголовное, уголовно-процессуальное, гражданское; административное законодательство и иные нормативные правовые акты, а также работы С.С. Алексеева; С.B. Бородина, Я.М. Брайнина, Б.В: Волженкина, Л. Л. Гаухмана,. A.G. Горелика, Н.Д. Дурманова, Э.Н: Жевлакова, Г.А. Злобина, С. Г. Келиной, B.Hi Кудрявцева, Н.Ф. Кузнецовой, И. И. Кучерова, Н.А. Лопашенко, С.В. Максимова, А.В. Наумова, Б.С. Никифорова; A.G. Никифорова,» A.AV Пионтковского, С.В. Познышева, Н.С. Таганцева, В.Я. Тация, А.Н. Трайнина; М.Д. Шаргородского, И.В. Шишко, П.С. Яни и др.
Структура работы состоит из введения, двух глав, состоящих из пяти параграфов, заключения, глоссария, списка использованных источников, списка сокращения и приложение.
1. Преступления в сфере экономической деятельности
1.1 Общая характеристика преступлений в сфере экономической деятельности
Становление и развитие в России новых экономических отношений вызвало необходимость переосмысления и реформирования всей системы их законодательного регулирования. Являясь, бесспорно, позитивным процессом, преобразование экономической системы общества как следствие повлекло за собой появление новых форм криминального поведения в сфере экономики. Криминализации подверглись десятки ранее не известных уголовному законодательству России деяний, в частности, таких, как незаконное предпринимательство, легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем, монополистические действия и ограничение конкуренции, фиктивное банкротство и т.д. Одновременно в связи с провозглашением конституционного принципа свободы экономической деятельности и изменением подхода к государственно-правовому регулированию сферы экономики осуществлена декриминализация ряда преступных посягательств. Ныне действующий УК РФ в гл. 22 предусматривает ответственность за 32 вида преступных деяний, совершаемых в сфере экономики.
Только в 2011 году произошло увеличение экономической преступности на 24% по сравнению с 2005 годом. Темпы роста числа тяжких и особо тяжких преступлений к 2011 году увеличились по сравнению с 2005 годом на 87%, а за исследуемый период (2005-2011 гг.) удельный вес тяжких и особо тяжких преступлений составил более 60 %. Одним из преступлений отнесенных к экономическим преступлениям является незаконное предпринимательство, уголовная ответственность за которое предусмотрена ст. 171 УК РФ. Целью действия этой уголовно-правовой нормы является защита общественных отношений в сфере добросовестного (законного) предпринимательства от преступных посягательств Комиссаров В.Н. Изменения позитивного законодательства в сфере предпринимательской деятельности и обратная сила уголовного закона // Уголовное право. — 2008. -№ 2. — с. 28 — 30. .
Анализ статистических данных о преступности показал, что количество посягательств, связанных с незаконной предпринимательской деятельностью, ежегодно растет. Так, на 55% (2,3 тыс. преступлений) в 2011 году возросло количество выявленных фактов незаконного предпринимательства, не требующих предварительного расследования, а преступлений, следствие по которым обязательно, — 8% (4,1 тыс.). Прошедший 2011 г. не стал исключением, здесь зарегистрировано 8569 преступлений, темп роста составил 1,5%, выявлено 6034 лица, совершивших преступления.
Незаконное предпринимательство, будучи одним из преступлений в сфере экономической деятельности, имеет свою специфику по признакам объекта, объективным и субъективным признакам, что вызывает ряд проблем при привлечении к уголовной ответственности лиц, виновных в совершении данного преступления. В то же время результаты проведенного исследования показали, что сотрудники правоохранительных органов при применении ст. 171 УК РФ испытывают трудности, которые связаны с особенностью конструкции уголовно-правовой нормы, с наличием оценочных признаков, с проблемами конкуренции уголовно-правовых норм, что требует научно обоснованного анализа содержания незаконного предпринимательства.
Появление в главы 22 УК РФ норм об ответственности за преступления в сфере экономической деятельности явилось закономерным следствием происходивших в последние годы в нашей стране реформ в политической и экономической сферах. Статьи данной главы направлены на защиту законной предпринимательской деятельности, охрану естественной государственной монополии на товарно-денежную систему, изделия, драгоценные металлы, права потребителей товаров и услуг, защиту таможенных и налоговых отношений, установленных в Российской Федерации.
С учетом коренных изменений общественных отношений в сфере экономической деятельности, существенного расширения возможностей предпринимательства и форм собственности при переходе к рыночным отношениям серьезные изменения претерпела именно эта глава (в УК РСФСР 1960 г. — часть составов относилась к главе о хозяйственных преступлениях).
Родовым объектом этих посягательств является совокупность общественных отношений, складывающихся в сфере производства, распределения, обмена и потребления материальных благ.
Видовым объектом отдельных видов преступлений в сфере экономической деятельности выступают группы общественных отношений, возникающие в сфере экономической деятельности (производства, распределения, обмена и потребления материальных благ и услуг) и составляющие содержание отдельных ее отраслей, направленные на охрану прав и законных интересов ее участников и реализацию принципов ее осуществления.
Непосредственным объектом могут выступать конкретные общественные отношения, связанные с определенной сферой экономики, конкретным экономическим отношением.
Некоторые из рассматриваемых преступлений многообъектны, т.е. наряду с основным имеют дополнительный или факультативный объекты. Например, факультативным объектом монополистических действий и ограничения конкуренции является здоровье личности, оно же выступает в качестве дополнительного объекта при принуждении к совершению сделки или к отказу от ее совершения Кошаева Т.О. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство // Право и экономика. -2007. — № 11. -c. 11-16. . Для некоторых преступлений обязательным признаком является предмет преступления, например, поддельные деньги или ценные бумаги в случае изготовления и сбыта поддельных денег и ценных бумаг, предметы художественного, исторического, археологического достояния народов Российской Федерации и зарубежных стран при невозвращении их на территорию РФ, драгоценные металлы, природные драгоценные камни и жемчуг — при осуществлении их незаконного оборота и т.д.
С объективной стороны большинство преступлений в сфере экономической деятельности совершается путем активных действий, некоторые и путем бездействия (например, уклонение от уплаты таможенных платежей, уклонение гражданина от уплаты налогов). В качестве конструктивного признака ряда анализируемых посягательств выступает способ их совершения. Например, незаконное получение кредита должно осуществляться путем предоставления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации; способ совершения монополистических действий — установление монопольно высоких или монопольно низких цен, принуждения к совершению сделки или к отказу от ее совершения — угрозы определенного содержания. Способ может квалифицировать деяние, например, применение насилия или угрозы его применения — при монополистических действиях и ограничении конкуренции.
Составы, имеющие материальную конструкцию, предполагают обязательную взаимосвязанность деяния, общественно опасных последствий и причинной связи между ними (например, незаконная банковская деятельность). Формальные составы предполагают для правовой оценки лишь установление факта общественно опасного деяния (например, воспрепятствование законной предпринимательской деятельности).
Субъект преступлений — физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Для отдельных посягательств характерен специальный субъект. Так, воспрепятствование законной предпринимательской деятельности и регистрация незаконных сделок с землей могут быть совершены только должностными лицами, незаконное получение кредита — индивидуальным предпринимателем или руководителем организации, преднамеренное банкротство — руководителем или собственником коммерческой организации либо индивидуальным предпринимателем. Специальные признаки субъекта могут квалифицировать деяние. Например, признаком, квалифицирующим контрабанду, является совершение ее должностным лицом с использованием своего служебного положения.
Субъективная сторона преступлений в сфере экономической деятельности предполагает умышленную форму вины либо может иметь две формы вины. Конструктивными признаками для ряда составов преступлений являются мотив и цель. Так, регистрация незаконных сделок с землей уголовно наказуема, если совершается из корыстной или иной личной заинтересованности; при изготовлении поддельных денег и ценных бумаг лицо должно преследовать цель сбыта.
В зависимости от непосредственного объекта все преступления можно разделить на три группы:
а) посягающие на законную предпринимательскую деятельность (ст. 169-171, 171.1, 172-174, 174.1, 175-180, 183-185, 185.1, 187, 195-197 УК РФ);
б) посягающие на государственную монополию в сфере экономической деятельности (ст. 181, 186, 190-193 УК РФ);
в) таможенные и налоговые (ст. 188, 189, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ).
1.2 История развития Уголовного законодательства о преступлениях в сфере предпринимательской деятельности
Определение сущности предпринимательской деятельности в современном ее понимании связано с именем Р. Кантильона, который в 1775 г. опубликовал свой труд под названием «Очерк о природе коммерции» Коротков А.П., Завидов Б.Д., Гусев О.Б. Уголовно-правовой анализ незаконного предпринимательства // Законодательство и экономика. 2011. — № 2. -с. 30-36. , где предпринимательская деятельность признавалась в качестве определенного самостоятельного вида экономической деятельности.
Предпринимательство определяется как индивидуальное или коллективное занятие каким-либо видом деятельности (торговым, ремесленным или более крупным промышленным производством, добычей полезных ископаемых, транспортным, товарным земледелием и скотоводством, переработкой сельхозпродукции, кредитованием, строительством, изобретательством, особенно в период промышленных переворотов), направленным не на удовлетворение собственных потребностей, а на рыночный сбыт, на извлечение прибыли.
Предпосылки возникновения и развития российского и западноевропейского предпринимательства относятся к эпохе раннего Средневековья, оно имеет много общих черт, и в первую очередь — это тесная связь и зависимость предпринимательства от государства. Торгово-ремесленные слои населения, купечество видели в государстве, прежде всего защиту своих интересов от конкурентов извне и гарантию своей личной безопасности.
В западноевропейских государствах процесс перехода к промышленному предпринимательству носил поступательный характер, прошел через эпохи Реформации, буржуазных революций, был связан и с таким явлением, как рецепция римского права, что значительно ускорило процесс становления промышленного предпринимательства.
В России этот процесс растянулся на века в силу многих причин, но в первую очередь из-за жесткой зависимости от государства. Судьба российского предпринимательства была тесно связана с судьбой Российского государства. Начало регулярному законотворчеству в сфере хозяйственной деятельности было положено только со второй половины XVII в., в годы правления царя Алексея Михайловича. По данным А. Г. Малькова Мадатов Я.Г. Уголовно-правовые и криминологические аспекты борьбы с незаконным предпринимательством в сфере строительства. — Краснодар: Дело, 2008. — с. 48. , за период с 1650 г. по февраль 1696 г., после которого появляются акты, подписанные Петром I, было принято 1458 нормативных актов. Значительная часть из них была посвящена вопросам торговли, промыслам, таможенному делу, питейному, государственным пошлинам и сборам. Наиболее показательными являются: Указ от 1 июня 1646 г., по которому была отменена беспошлинная торговля английских купцов, Указ от 1 июня 1649 г., предоставляющий право торговли английским купцам только в г. Архангельске, Указ от 25 октября 1653 г. о реформе таможенного дела, Торговый Устав 1653 г., Новоторговый Устав 1667 г. В области уголовного права были приняты такие нормативные акты, как Соборное Уложение 1649 г. и Новоуказанные статьи «О татебных, разбойных и убийственных делах» 1669 г. Эти и другие нормативные акты определяли политику государства в сфере предпринимательства, направленную на свободу торговли внутри страны, ограждение ее интересов со стороны иностранных купцов, уничтожение таможенных барьеров внутри страны, установление в государстве единых хлебных мер, весов, сажен и аршин, единой рублевой пошлины. Предусматривалась ответственность за утайку товаров от таможенных и налоговых пошлин Кравец Ю.П. Ответственность за преступления в сфере предпринимательства по действующему законодательству // Государство и право. — 2010. — № 4. — с. 90-94. .
История развития уголовного законодательства о преступлениях в сфере незаконного предпринимательства имеет глубокие корни. Немалое число составов, охватываемых главой «Преступления в сфере экономики», было известно нашему законодательству еще во времена принятия Соборного Уложения 1649 года, где речь шла о наказуемости, например, за нарушение кредиторских обязательств (в частности, ложном банкротстве), нарушение правил торговли (в особенности спиртными напитками, табаком) и т.д. Волженкин Б.В. Экономические преступления. — СПб.: Юрайт, 2009. — с. 172. Соборное Уложение содержало, нормы, посвященные вопросам процессуального характера, а также вопросам гражданско-правовой и административной ответственности, в связи с чем трудно говорить не только о каких-либо особых видах преступлений в сфере экономики, но и системе преступлений в целом. Лишь в середине XIX века, когда уже действовало множество других нормативных актов, законодателю удалось определиться с основными видами преступлений и отразить их сначала в Своде законов Российской империи, а затем в более совершенной форме — в Уложении о наказании уголовных и исправительных.
С правления Александра I начинается период в развитии российского предпринимательства, который привел впоследствии к возникновению и развитию современного промышленно-производственного предпринимательства.
Большую роль в развитии непосредственно предпринимательства сыграли Устав о банкротстве 1800 г. и Манифест Александра I от 1 января 1807г. «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях и преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий», вошедший в историю как закон о товариществах. Этим Манифестом купечеству разрешалось образовывать два вида торговых домов: полное товарищество и товарищество на вере. Одновременно разрешалось и создание акционерных обществ, при этом их членам не нужно было обязательно принадлежать к купеческим гильдиям. Учредителями и их членами могли стать представители различных сословий.
Период с 1861 по 1913 г. был самым благоприятным в развитии российского предпринимательства, в течение которого оно преобразовалось и вывело страну на одно из ведущих мест в мире по темпам экономического развития. В правовом развитии этот этап выразился в бурном развитии законодательства, уже с четким разграничением его на частное и публичное. Для частного права характерен дуализм, т.е. наличие в его системе норм гражданского и торгового права.
К числу важнейших документов данного периода относятся Торговый Устав 1887 г., Устав о промышленности 1892 г., Свод законов гражданских. Этими нормативными актами закреплялось право на занятие торговой и предпринимательской деятельностью всем лицам обоего пола, как российским, так и иностранным подданным, а также товариществам и компаниям. Однако сохранялась жесткая разрешительная система, так как для занятия торгово-промышленной деятельностью необходимо было приобретение промысловых свидетельств.
К первому десятилетию XX в. в законодательстве наметился переход от разрешительной системы к регистрационной, что к тому времени для ряда государств Западной Европы было уже обычным явлением. В то же время государство в лице правительства и соответствующих органов осуществляло постоянный надзор за предпринимательской деятельностью. Нарушение предписаний правовых норм в сфере предпринимательской деятельности влекло за собой применение административно-правовых санкций, которые непосредственно предусматривались Уставами в виде штрафов.
Самостоятельным разделом Особенной части Уложения 1903 года регулировалась ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без необходимого разрешения либо с нарушением установленных законами или уставом условий и порядка занятия отдельными видами деятельности. Особое внимание придавалось торговле спиртными напитками, сделкам с драгоценными металлами и камнями. Советское уголовное законодательство с первых лет своего существования пошло по пути национализации предприятий и значительного сужения возможных сфер частнопредпринимательской деятельности. В УК РСФСР 1922 года появилась глава, именуемая «Преступления хозяйственные», в которой шла речь о практически неизвестных ранее деяниях, таких как спекуляция, скупка и сбыт в виде промыслов продуктов, материалов и изделий, относительно которых имеется специальное запрещение или ограничение и т.д.
УК РСФСР 1960 года предусматривал более широкий круг деяний, признаваемых хозяйственными преступлениями Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности. Комментарий к главе 22 УК РФ. — Ростов на Дону: Феникс, 2007. — с. 162.. Почти всякая деятельность частного лица, направленная на извлечение прибыли, стала рассматриваться преступлением и квалифицироваться как частнопредпринимательская деятельность, коммерческое посредничество, занятие запрещенными видами промыслов. Введя запреты на индивидуальное предпринимательство, государство не могло оставить без уголовно-правовой защиты принцип всеобщего распределения, и перераспределения материальных благ, в особенности товаров и продуктов повышенного спроса, список которых постоянно увеличивался. В результате — неоднократные изменения и дополнения Уголовного кодекса статьями об ответственности за нарушение в сфере торговли, усиление ответственности за спекуляцию.
Так, УК РСФСР устанавливал уголовную ответственность за незаконное предпринимательство (ст. 162-4), выделяя при этом в рамках обособленной нормы ответственность за такую разновидность незаконного предпринимательства, как незаконное предпринимательство в сфере торговли (ст. 162-5). Статья 162-4 УК РСФСР предусматривала ответственность за различные виды и формы осуществления указанной деятельности, в случае отсутствия специального разрешения (лицензии), которая наступала лишь тогда, когда до этого лицо в течение года привлекалось к административной ответственности, то есть диспозиция статьи конструктивно основывалась на административной преюдиции. Правовая конструкция указанной нормы объективно не могла способствовать искоренению данного вида преступных посягательств ввиду сложности привлечения к ответственности. Часть 2 ст. 162-4 предусматривала квалифицированный состав незаконного предпринимательства — самовольное осуществление предпринимательской деятельности, разрешенной исключительно государственным предприятиям.
Разгосударствление экономики требовало более эффективной защиты прав и законных интересов потребителей, а также интересов государства в условиях перехода к рыночным отношениям. Ослабление государственного контроля в этой сфере вызвало необходимость лицензирования отдельных видов предпринимательской деятельности. Так, в законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 1990 г. Нафиков М. Квалификация незаконного предпринимательств // Российская юстиция.-2008. №3.- с. 16. впервые появилась норма о лицензировании. Вслед за указанной нормой законодателями введена уголовная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).
Учитывая рассогласованность норм Уголовного кодекса РСФСР об ответственности за незаконное предпринимательство и Кодекса об административных правонарушениях РСФСР, а также наличие «мощного ограничителя» ее применения в виде административной преюдиции, законодатель существенно изменил редакцию статьи «Незаконное предпринимательство» Аистова Л.С. Незаконное предпринимательство. — М.: Юридический центр Пресс,2008. — с. 162. по сравнению со ст. 162-4 УК РСФСР (в редакции Федерального закона от 1.07.1993г.). Была устранена (как условие привлечения виновного к уголовной ответственности) необходимость предварительного наложения на него административного взыскания за аналогичные деяния; были четко определены необходимые последствия преступления — крупный ущерб; устранены составы — осуществление деятельности, разрешенной только государственным предприятиям, и незаконное предпринимательство в сфере торговли (ст. 161-5 УК РСФСР). Впоследствии законодателем был введен новый квалифицированный состав, предусматривающий деяния за незаконное предпринимательство, сопряженные с извлечением крупного дохода (ст. 171 УК РФ) и причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству.
1.3 Понятие незаконного предпринимательства и его признаки
Согласно ст. 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Из этого можно сделать вывод, что под предпринимательской деятельностью понимается незапрещенная законом деятельность, требующая соответствующей регистрации, лицензирования для осуществления государственного контроля, то есть деятельность легализованная, не противоречащая нормам гражданского права и не преследуемая в уголовном порядке.
Предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке 7. Устинова Т.Д. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство. — М.: Юнити,2009. — с. 147..
Законной предпринимательской деятельностью можно считать лишь такую деятельность, которая обладает всеми предусмотренными данной нормой признаками:
1) Самостоятельность, а значит и независимость хозяйствующих субъектов проявляется в том, что предприниматель свободен в принятии хозяйственных решений, не запрещенных законодательством. Любой, кто имеет соответствующее желание и денежные средства, вправе организовать собственное дело, опирающееся на определенную форму собственности. Что производить, что продавать, покупать — все это предприниматель решает самостоятельно, исходя из рыночной конъюнктуры и экономической выгоды. Полная самостоятельность предпринимателя выражается тем, что над ним нет инстанции, принуждающей что-либо делать Данилов А.И. Предпринимательство и бизнес. — М.: Юрайт, 2010. — с. 163..
2) Ответственность подразумевает не только экономическую и юридическую ответственность предпринимателя, но и самостоятельную ответственность за результаты своих действий. Если деятельность осуществляется не под свою имущественную ответственность, то она не относится к предпринимательской деятельности.
3) Инициатива — это сфера деятельности предприимчивых людей, способных предложить рынку или внедрить в производство новый товар либо внедрить какой-либо инновационный элемент в производство товара или же в процессе продвижения его к потребителю, что повышает эффективность производства и наиболее соответствует интересам потребителей и общества в целом. Практика предпринимательской деятельности в любой ее форме включает в себя инновационный процесс, без которого невозможно удержаться на рынке.
4) Предприниматель действует на свой риск. Именно предприниматель, принявший от своего имени конкретное самостоятельное решение, правомерно создает как потенциальную, так и реальную опасность в целях получения прибыли, достижения другого предпринимательского результата, недостижимого при использовании обычных, нерискованных средств. Рискующий предприниматель при решении каких-либо задач не может однозначно предвидеть, добьется он успеха или нет, получит прибыль или понесет убыток. Имеется в виду прежде всего предпринимательский риск, т.е. риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в т.ч. риск неполучения ожидаемых доходов (ст. 929 ГК РФ), а также другие страховые риски, т.е. предполагаемые события, обладающие признаками вероятности и случайности. Кроме того, предприниматель несет инновационные и инвестиционные риски в виде возможности неполучения заказанного проекта или объекта, валютные и кредитные риски, а также технические и моральные риски, в которых денежные потери могут оказаться не самыми важными.
Указанные выше признаки обуславливают и содержание таких признаков, как динамичность, активный поиск решения. Это связано с тем, что предприниматель в своей деятельности ориентируется на рынок, он должен потеснить конкурентов, заставить потребителя приобрести его товар, заказать предлагаемую ему услугу, естественно, если предприниматель не будет обладать такими качествами, то ему грозит разорение, банкротство.
Главным стержнем предпринимательской деятельности является целенаправленная деятельность на получение дохода, извлечения прибыли. Именно определение понятий «доход» и «прибыль» приобретает значение при квалификации незаконного предпринимательства, при определении признаков объективной стороны состава преступления ст. 171 УК РФ, так как эта проблема порождает множество споров и разных точек зрения.
Таким образом, законной предпринимательской деятельностью можно считать лишь такую деятельность, которая обладает всеми предусмотренными данной нормой признаками: самостоятельностью; осуществляется на свой риск; направлена на систематическое получение прибыли; осуществляется в любой из следующих альтернативных экономических форм: пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг; осуществляется лицом, официально зарегистрированным в качестве предпринимателя; соответствует установленным законом порядку и условиям регистрации (лицензирования) 9. Гаухман Л.Д., Максимов С.В. Преступления в сфере экономической деятельности. — М.: Юринфор, 2010. — с. 282..
Действующий Уголовный Кодекс РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконное предпринимательство, под которым понимается осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.
В современных условиях экономическая преступность, темпы ее распространения и масштабы превратились в фактор, реально угрожающий экономической безопасности страны. При этом все более криминогенной становится предпринимательская сфера. По оценкам некоторых экспертов, объем теневой экономики сегодня соответствует доходной части бюджета. Преступление, предусмотренное ст. 171 УК РФ, имеет альтернативный формально — материальный состав и может быть совершено в трех формах: осуществление предпринимательской деятельности без регистрации; осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения — лицензии; осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования. При этом момент окончания рассматриваемого преступления от конкретной формы не зависит. Оно является оконченным либо после того, как наступили последствия в виде причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству (материальный состав), либо после извлечения в результате занятия незаконным предпринимательством дохода в крупном размере (формальный состав).
Следует отметить, что закон не содержит никаких указаний относительно того, в чем может выражаться ущерб от незаконного предпринимательства и в каких случаях он должен признаваться крупным. С гражданско-правовой точки зрения отсутствие любого из названных признаков исключает возможность признания того или иного вида деятельности предпринимательской. Из этого следует, что термин «незаконное предпринимательство» неудачен, поскольку предпринимательство может называться таковым в том случае, когда оно законно. А незаконной ее делает отсутствие формальных признаков — надлежащей регистрации и соблюдения порядка лицензирования.
Для незаконной предпринимательской деятельности характерны следующие признаки:
1) самостоятельность экономической деятельности и осуществление ее на свой риск;
2) систематическое получение прибыли как цель деятельности;
3) пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг как источники прибыли.
Обязанность пройти государственную регистрацию закреплена Гражданским кодексом РФ за всеми субъектами хозяйственной деятельности. Так, в соответствии с п.1 ст.51 ГК РФ юридическое лицо подлежит обязательной государственной регистрации в органах юстиции. Согласно п.1 ст.23 ГК РФ, гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица только с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Юридическое лицо признается зарегистрированным (созданным) с момента включения его в Государственный реестр предприятий, что подтверждается выдачей ему свидетельства о государственной регистрации. Индивидуальный предприниматель считается зарегистрированным с момента внесения сведений о нем в реестр индивидуальных предпринимателей и присвоения ему соответствующего реестрового номера, о чем предпринимателю также выдается свидетельство о государственной регистрации.
Несмотря на то, что единственным документом, подтверждающим государственную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности (будь то физическое или юридическое лицо), является свидетельство о государственной регистрации, отсутствие его (например, утеря) само по себе не может служить основанием для признания предпринимательской деятельности такого лица незаконной. Потеря свидетельства о регистрации не является основанием для исключения из реестра и независимо от наличия у него свидетельства лицо продолжает числиться зарегистрированным.
Так, приговором Курского городского суда Московской области от 18.10.99 г. был признан виновным в занятии предпринимательской деятельностью без государственной регистрации, сопряженном с извлечением дохода в особо крупном размере житель города Курска Руднев В.А. Данный гражданин в течение 1996 года в нарушение Закона РФ «О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью и порядке их регистрации» и ст.23 Гражданского кодекса РФ, занимался скупкой и продажей муки на предприятиях города, оказанием посреднических услуг, что принесло ему доход в размере 44175 рублей.
Незаконность предпринимательства — это осуществление деятельности, обладающей всеми признаками предпринимательской, за исключением формального признака, относящегося к установленному законом или иным нормативным актом порядку осуществления такой деятельности, а также за исключением тех видов незаконной предпринимательской деятельности (в узком значении этого понятия), за занятие которыми установлена обособленная уголовная ответственность Бубон К.В. Уголовно-правовые аспекты борьбы с незаконным оборотом алкогольной продукции // Юридический мир. — 2011. -№ 1. — с. 15..
Это положение имеет принципиальное значение для уяснения вопроса, за какую деятельность могут привлекаться к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ. Согласно указанной статье незаконное предпринимательство — осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере Котин В.С. Ответственность за незаконное предпринимательство // Законность.-2008. — №4. — с. 18-20..
Второй признак — систематическое получение прибыли как цель деятельности.
Систематическое получение прибыли закон определяет как цель предпринимательской деятельности. Поэтому систематическое получение прибыли нельзя рассматривать в качестве обязательной характеристики деяния. В действительности предпринимательская деятельность может приносить вовсе не прибыль, а убытки, при этом она не утрачивает характера предпринимательской. Закон не требует от предпринимательской деятельности и систематического совершения сделок.
Вместе с тем само понимание деяния в качестве «деятельности» предполагает продолжаемый характер таких действий. «Предпринимательская деятельность — это система, совокупность последовательно совершаемых действий, направленных на получение прибыли» Волженкин Б.В. Преступления в сфере экономической деятельности. — СПб.:Дело, 2010. — с 168.. При этом эта продолжаемая деятельность должна быть направлена именно на систематическое получение прибыли. Если действия лица направлены на разовое получение даже крупного дохода (например, сделка с недвижимостью), предпринимательства не будет. При этом согласно позиции Б.В. Волженкина к предпринимательской деятельности в ряде случаев нельзя отнести даже несколько случаев совершения сделок, например, при производстве от случая к случаю различных мелких работ по договору подряда за плату, но в то же время он признает незаконным предпринимательством совершение одной крупной сделки, выполнение какой-либо значительной работы, оказание услуги, к примеру строительство или ремонт какого-либо объекта, изготовление большой партии той или иной продукции, в процессе которых фактически осуществляется система действий, направленных на извлечение прибыл Горелов А.П. Незаконное предпринимательство: судебная практика // Законодательство и экономика. — 2004. — №4. — с. 18..
Таким образом, исследователи приходят к мнению, что предпринимательская деятельность — единая (объединенная целью) продолжаемая деятельность, соответственно, незаконная предпринимательская деятельность по самому определению представляет собой единое продолжаемое преступное деяние Яни П.С. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство: Учеб. пособие. — М.: Юнити, 2000. — с.13; .
Третий признак — пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг как источники прибыли.
ГК РФ указывает, что источниками прибыли от предпринимательской деятельности являются пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг.
Данное положение критикуется в цивилистике как казуистичное, отмечается, что предприниматель может получать прибыль и из иных источников, например, от сдачи в аренду имущества или по лицензионным договорам, предоставляя права на результаты своей или чужой интеллектуальной деятельности Предпринимательское право Российской Федерации: учебник / Под ред. Е.П. Губина. — М.: Юристъ. — 2004. — с. 172..
На практике не рассматриваются в качестве предпринимательства сдача гражданином квартиры по договору коммерческого найма, Верховный Суд РФ в п. 2 Постановления Пленума № 23 разъяснил по этому вопросу: «В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании ною имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет ответственности за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного статьей 198 УК РФ».
В целом, характеризуя правовое понятие предпринимательской деятельности и незаконного предпринимательства, необходимо отметить, что эти понятия определены не строго, некоторые признаки для их установления требуют субъективной оценки. В гражданском праве, применительно к потребностям которого и разработано понятие «предпринимательской деятельности», эту неопределенность помогает преодолеть признак «государственной регистрации», неприемлемый в праве уголовном, которому приходится иметь дело с осуществлением предпринимательской деятельности без регистрации.
Незаконное предпринимательство признается правонарушением. В зависимости от степени общественной опасности и размера причиненного ущерба данное правонарушение влечет административную (ст.14.1 КоАП РФ) или уголовную ответственность.
Таким образом, предпринимательская деятельность будет правомерной только при соблюдении определенных правил, нарушение которых может служить основанием для привлечения к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ, то есть за незаконное предпринимательство. Все сказанное позволяет сделать вывод, что используемые законодателем термины «предпринимательская деятельность» и «незаконное предпринимательство» не тождественны. и психотропными веществами, может осуществляться исключительно государственными унитарными предприятиями.
В соответствии с п.3 ст.16 Закона разработку новых наркотических средств и психотропных веществ вправе вести только государственные научно-исследовательские учреждения, никаким иным субъектам предпринимательской деятельности лицензия на осуществление этого вида деятельности выдана быть не может.
Статья 18 Закона разрешает заниматься культивированием наркосодержащих растений исключительно государственным унитарным предприятиям. Эти же предприятия вправе осуществлять переработку наркотических средств или психотропных веществ (ст.19 Закона).
Изготовление наркотических средств и психотропных веществ, указанных во втором списке, может осуществляться не только государственными, но и муниципальными унитарными предприятиями и учреждениями.
Производством и изготовлением психотропных веществ, внесенных в третий список, вправе заниматься предприятия и учреждения любой формы собственности при наличии у них соответствующей лицензии.
Законом также установлен особый порядок отпуска наркотических средств и психотропных веществ физическим лицам (ст. 25). Он может производиться только аптечными организациями и учреждениями здравоохранения.
В том случае, если участники гражданского оборота, не наделенные правом на осуществление деятельности, связанной с наркотическими средствами или психотропными веществами, несмотря на установленный запрет, занимаются этой деятельностью, в их действиях имеют место признаки составов преступлений, предусмотренных, соответственно, ст.228 или 231 УК.
Гражданское законодательство, являющееся основным регулятором предпринимательских отношений, может ограничить или запретить осуществление отдельных видов деятельности в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 1 ГК РФ). В случае нарушения этих установлений Уголовный кодекс определяет ответственность за занятие некоторыми видами деятельности, например за организацию или содержание притонов для занятия проституцией либо для потребления наркотических средств или психотропных веществ. Совершение перечисленных деяний должно квалифицироваться соответственно по ст. 232 или 241 УК.
Под нарушением условий лицензирования понимается несоблюдение требований, изложенных в соответствующих положениях, регулирующих конкретные виды деятельности. Они могут касаться соблюдения экологических, санитарно-эпидемиологических, гигиенических, противопожарных норм и правил. Специальные требования могут предъявляться как к соискателю лицензии, так и к работникам юридического лица, к зданиям, сооружениям, оборудованию и иным техническим средствам, с помощью которых осуществляется та или иная деятельность.
Следует отметить, что в Законе «О лицензировании отдельных видов деятельности» не проводится четкого разграничения между понятиями требования и условия лицензирования. Вместе с тем подразумевается, что несоблюдение любого изложенного в положении о конкретном виде деятельности предписания, поскольку они специально перечисляются в нем и существенным образом влияют на правильное осуществление предпринимательской деятельности, должно рассматриваться как нарушение условий лицензирования. В конечном итоге все они, как следует из ст. 4 Закона, который является основным нормативным правовым актом в области лицензирования, направлены на защиту прав граждан, и иных общественных интересов.
Так, в п.4 Положения о лицензировании деятельности ломбардов, утвержденного постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2000 г. № 1014, перечисляются требования и условия, которые необходимо выполнять и соблюдать при приеме от граждан в залог имущества на хранение или в целях выдачи краткосрочных кредитов.
К ним относятся:
а) соблюдение законодательства РФ (в том числе порядка обращения с ювелирными и другими изделиями из драгоценных металлов и драгоценных камней), Не будет совокупности преступлений и в том случае, если еще не истекли сроки подачи необходимых сведений в налоговую инспекцию о полученном доходе. Таким образом, права субъекта, обвиняемого в незаконном предпринимательстве, будут полностью соблюдены.
2. Уголовно-правовая характеристика незаконного предпринимательства
2.1 Объективные признаки незаконного предпринимательства
Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ) предполагает осуществление предпринимательской деятельности в нарушение установленного порядка регистрации (лицензирования) или в нарушение условий лицензирования.
Родовым объектом незаконного предпринимательства следует считать совокупность общественных отношений, складывающихся в процессе создания, производства, обмена, распределения и потребления материальных благ, служащих основой для экономических отношений, которым причиняется ущерб.
Видовым объектом незаконного предпринимательства являются общественные отношения, возникающие по поводу производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), направленные на получение дохода (прибыли) независимо от результатов экономической деятельности, охраняющие легитимный порядок предпринимательской и банковской деятельности; сферу валютного регулирования; порядок обращения денег, ценных бумаг и иных платежных документов; интересы потребителей; законные интересы в таможенной и налоговой сферах; легитимность банкротства.
Непосредственным объектом незаконного предпринимательства являются общественные отношения, обеспечивающие установленный законом порядок занятия предпринимательской деятельностью, защищающие законные интересы граждан, организаций и государства в сфере получения качественных товаров и услуг, гарантий их потребительских прав.
О понятии предпринимательской деятельности Верховный Суд РФ в п. 1 Постановления Пленума от 18 ноября 2004 г. N 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, повторяя законодательное определение предпринимательской деятельности, тем самым дополнительно подчеркнул, что правоприменитель должен руководствоваться принципом системности законодательства, согласно которому уголовное право не создает отличных от гражданско-правового понятий. Основным критерием, позволяющим отграничить предпринимательскую от иной деятельности, является ее направленность на систематическое получение прибыли.
Не является предпринимательской деятельность, связанная с осуществлением функций по трудовому контракту (договору), а также выполнение обязанностей, вытекающих из разовых гражданско-правовых договоров. К примеру, в соответствии с п. 2 Постановления в тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст. 198 УК РФ.
Вместе с тем необходимо признавать предпринимательской деятельность, связанную со сдачей внаем жилого недвижимого имущества, с предоставлением постояльцам услуг гостиничного типа (например, уборка помещения, охрана, стирка белья, приготовление еды).
Объективная сторона преступления выражается в осуществлении предпринимательской деятельности либо без регистрации, либо без специального разрешения (лицензии), в случаях когда такое разрешение обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере Уголовное право России. Части Общая и Особенная: учебник / Под ред. А. И. Рарога. — М.: ТК Велби, 2011. — с. 132. .
Основные вопросы, связанные с толкованием признаков объективной стороны и квалификацией деяния, раскрываются в названном Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23:
а) осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в Едином государственном реестре отсутствует запись о создании юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (абз. 1 п. 3);
б) под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам) (абз. 2 п. 3);
в) под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 3);
г) под осуществлением предпринимательской деятельности без лицензии следует понимать ведение такой деятельности без ее получения либо по истечении срока действия такого разрешения, а также в случаях приостановления или аннулирования лицензии (абз. 1 п. 4);
д) под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий следует понимать занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности (абз. 2 п. 4);
е) действия лица, занимающегося частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью без соответствующего специального разрешения (лицензии), если они повлекли по неосторожности причинение вреда здоровью или смерть человека, надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 235 УК РФ (абз. 1 п. 5).
В том случае, когда осуществление частной медицинской практики или частной фармацевтической деятельности без соответствующего специального разрешения (лицензии) не повлекло последствий, указанных в ст. 235 УК РФ, но при этом был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо извлечен доход в крупном размере или в особо крупном размере, действия лица следует квалифицировать по соответствующей части ст. 171 УК РФ (абз. 2 п. 5);
ж) если при занятии незаконной предпринимательской деятельностью лицо незаконно использует чужой товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара или сходные с ними обозначения для однородных товаров и при наличии иных признаков преступления, предусмотренного ст. 180 УК РФ, содеянное им надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 171 и 180 УК РФ (п. 14);
з) если в процессе незаконной предпринимательской деятельности осуществляются производство, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта или сбыт немаркированных товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, совершенные в крупном или особо крупном размере, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 171 и 171.1 УК РФ (абз. 1 п. 15);
и) в тех случаях, когда незаконная предпринимательская деятельность была связана с производством, хранением или перевозкой в целях сбыта либо сбытом товаров и продукции, выполнением работ или оказанием услуг, не отвечающими требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, содеянное образует совокупность преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. ст. 171 и 238 УК РФ (абз. 2 п. 15);
к) если незаконная предпринимательская деятельность сопряжена с несанкционированными изготовлением, сбытом или использованием, а равно подделкой государственного пробирного клейма, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений по ст. 171, а также по ст. 181 УК РФ как совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности (п. 15);
л) действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ. При этом имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате совершения этого преступления, в соответствии с п. п. 2 и 2.1 ч. 1 ст. 81 УПК РФ признаются вещественными доказательствами и в силу п. 4 ч. 3 ст. 81 УПК РФ подлежат обращению в доход государства с приведением в приговоре обоснования принятого решения (п. 16);
м) если федеральным законодательством из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании специального разрешения (лицензии), исключен соответствующий вид деятельности, в действиях лица, которое занималось таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует состав преступления, предусмотренный ст. 171 УК РФ (п. 17);
н) в тех случаях, когда лицо, имея целью извлечение дохода, занимается незаконной деятельностью, ответственность за которую предусмотрена иными статьями УК РФ (например, незаконным изготовлением огнестрельного оружия, боеприпасов, сбытом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов), содеянное им дополнительной квалификации по ст. 171 УК РФ не требует (п. 18).
Данный состав является материальным и предполагает совершение общественно опасного деяния с общественно опасными последствиями в виде крупного ущерба (возможно причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью по неосторожности), материального вреда гражданам, организациям, государству или извлечения дохода в крупном размере свыше двухсот пятидесяти тысяч рублей и причинной связи между ними Широков В.А., Подолякин А.А. Незаконное предпринимательство. Теория, практика, спорные вопросы // Уголовное право. 2008. — № 4. — с. 62-65. .
2.2 Субъективные признаки незаконного предпринимательства
Субъект преступления общий — вменяемое физическое лицо, достигшее возраста шестнадцати лет. Им может быть лицо, как имеющее, так и не имеющее статус индивидуального предпринимателя, руководитель организации или иное лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией, а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя.
Если лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность без регистрации, с нарушением правил регистрации, без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением лицензионных требований и условий или с представлением заведомо подложных документов, то выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ.
Наряду с признаками общего объекта занимающееся предпринимательской деятельностью без регистрации или специального разрешения (лицензии). Необходимо отметить, что заниматься предпринимательской деятельностью в соответствии с гражданским законодательством (ст. 21 Гражданского кодекса РФ) может лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста, с шестнадцатилетнего возраста лицо может заниматься предпринимательской деятельностью только с разрешения родителей, усыновителей или попечителей (ст. 27 ГК РФ).
Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого или косвенного умысла. Лицо осознает, что занимается предпринимательской деятельностью с нарушением установленного порядка, извлекая при этом доход в крупном размере, и желает этого предвидит возможность или неизбежность причинения крупного ущерба гражданам, организациям, государству или извлекает доход в крупном размере, желает (прямой умысел) или сознательно допускает (косвенный умысел) наступления указанного ущерба.
При материальности данного состава преступления виновным предвидится возможность или неизбежность причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству, оно желает этого либо сознательно допускает эти последствия или относится к ним безразлично.
Между тем анализ действующей уголовно — правовой нормы указывает на то, что имеются некоторые расхождения между законодательной оценкой и объективной сущностью незаконного предпринимательства. Дело в том, что в диспозиции нормы с материальным составом должны отражаться в первую очередь основные последствия, так как они представляют ущерб, для предотвращения которого и создается данный уголовный закон. При этом следует иметь в виду, что использование нематериальных основных последствий ограничивается двумя условиями Ларичев В.В. Объективная сторона незаконной предпринимательской деятельности // Российский следователь. — 2008. — № 4.- с. 24-29. .
Во-первых, чтобы обрести определенность признака диспозиции, нематериальные последствия обозначаются в ней только выражающими вред терминами. Иначе, не обладая информативностью, присущей материальным последствиям, они останутся незаметными, невидимыми, как бы растворятся в деянии, окажутся не более чем свойством последнего, т.е. при таких обстоятельствах не будет основы для конструирования состава преступления данного типа.
Во-вторых, в этих терминах (поскольку нематериальные последствия не имеют «вещной оболочки») обозначаются их качественные черты, без которых нельзя уяснить смысл термина, а следовательно, и применить закон Мальцев В.В. Проблема уголовно — правовой оценки общественно — опасных последствий. — Саратов: Саратовский юрид. ин-т, 2009. — с. 41..
Таким образом, если идти по пути конструирования материального состава преступлений, то в диспозиции ст. 171 УК следует отразить как основные нематериальные последствия, так и дополнительные материальные. Для этого в законе целесообразно использовать обобщающие понятия, включающие в себя и нематериальный вред, и материальный ущерб, например «существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства».
Анализ налогового законодательства показывает, что термин «доход» употребляется как для определения объектов налогообложения, так и величин, используемых при их расчете (поступлений от отдельных операций, формирующих общий налогооблагаемый доход). Как объект налогообложения доход — это экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить (ст. 41 НК). Таким образом, главный критерий дохода — наличие экономической выгоды. Некоторые ученые утверждают, что не все случаи получения лицом материальных благ означают наличие экономической выгоды. Последняя налицо, если только происходит улучшение материального положения лица (увеличение в целом его материальных благ). Поэтому при определении дохода нужно учитывать расходы. Доход есть лишь тогда, когда полученные лицом материальные блага превышают расходы, связанные с получением этих благ.
Эти рассуждения не вызывают возражений применительно к доходу как объекту налогообложения и вполне подтверждаются анализом действующих в настоящее время налоговых законов. Однако весьма примечателен тот факт, что законодатель наряду с доходами — объектами налогообложения выделяет их составляющие — доходы от единичных хозяйственных операций. Так, ст. 120 НК, устанавливая ответственность за грубое нарушение правил учета доходов, расходов и объектов налогообложения, разграничивает соответствующие понятийные категории. Закон РФ от 27 декабря 1991 г. «О налоге на прибыль предприятий и организаций» под доходом понимает выручку от реализации продукции (работ, услуг), основных фондов, иного имущества предприятия, доходы от внереализационных операций, под расходом — затраты на производство и реализацию, включаемые в себестоимость продукции (работ, услуг), под доходом (валовой прибылью) как объектом налогообложения — разницу между доходами и расходами. Закон РФ от 7 декабря 1991 г. «О подоходном налоге с физических лиц» использует понятие «годовой совокупный доход» как объект налогообложения и категории «доходы» и «расходы». При этом годовой совокупный доход представляет собой сумму всех доходов, полученных от единичных хозяйственных операций за вычетом понесенных по ним расходов Авдеева О. А. Незаконное предпринимательство: уголовно-правовая характеристика и ответственность . — М.: Юнити, 2009.- с. 45. .
Употребление налоговым законодательством термина «доход» в разных смыслах привело к тому, что ученые, толкуя его для целей уголовного закона, приходят к совершенно противоположным выводам. Представляется, что дать верное толкование понятия дохода, извлеченного от незаконного предпринимательства, можно только уяснив цель криминализации указанного деяния.
Дополнительные аргументы может дать анализ ст. 171(1) УК. Состав преступления, предусмотренный в указанной норме, был, по существу, выделен из состава незаконного предпринимательства по особому предмету преступления, которым являются немаркированные товары и продукция, подлежащие обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок. Показательно, что согласно разъяснению примечания к ст. 171(1) УК условием привлечения к уголовной ответственности за производство, приобретение, хранение, перевозку или сбыт указанных предметов является масштаб деятельности, определяемый стоимостью немаркированных товаров и продукции, исчисляемой без учета расходов на ее производство (приобретение).
Подводя итог, хотелось бы отметить, что содержание диспозиции ст. 171 УК должно находиться в тесной зависимости от положений законодательства, регулирующего порядок осуществления предпринимательской деятельности. Поскольку отечественное законодательство придерживается разрешительной системы, возлагающей на каждого предпринимателя обязанность пройти государственную регистрацию, а в необходимых случаях и получить лицензию на право занятия предпринимательской деятельностью, то наказываться должно незаконное предпринимательство совершенно независимо от наступления или отсутствия вредных последствий от действий виновного. Единственным условием уголовной наказуемости незарегистрированной, безлицензионной, с нарушением условий лицензирования деятельности предпринимателя должны служить ее масштабы, определяемые размером полученных доходов, исчисляемых без учета расходов, понесенных предпринимателем в ходе данной деятельности.
2.3 Квалифицированные признаки незаконного предпринимательства
незаконный предпринимательство уголовный правовой
Незаконное предпринимательство, определяемое в ст.171 УК РФ как предпринимательская деятельность, представляет собой определенный процесс, систематическое совершение однородных действий в той или иной сфере производства, торговли, оказания услуг или иных видов деятельности, направленных на извлечение прибыли. Такой вывод вытекает из положений гражданского законодательства. Так, в ч. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательство характеризуется как деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, а это, в свою очередь, говорит о том, что она должна осуществляться на постоянной основе.
Предпринимательскую деятельность отличает совокупность последовательно совершаемых действий, направленных на получение прибыли, адресованных неопределенному кругу лиц — потребителей или контрагентов; длительный и стабильный режим работы предприятия в течение дня (недели).
Данное преступление следует считать оконченным с момента совершения одного из действий в общей цепи предполагаемых однородных актов поведения (при условии соблюдения иных обстоятельств, т.е. получения дохода соответствующего размера или причинения крупного ущерба) Лопашенко Н.А. Экономическая преступность как угроза экономической и иной безопасности // Уголовное право. 2010. — № 1.- с. 94-99. .
В связи с изложенной характеристикой предпринимательской деятельности важное значение приобретает правильное разграничение деяний, совершение которых приводит к обогащению отдельных граждан, т.е. к получению дохода. Широкое распространение в последние годы получили случаи сдачи отдельными гражданами своих квартир, как муниципальных, так и приватизированных, в наем (поднаем) другим гражданам за определенное вознаграждение. В следственной практике предпринимались попытки квалифицировать подобные случаи как незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ). Представляется, что такая позиция неправомерна по следующим соображениям. Как уже отмечалось, предпринимательская деятельность складывается из ряда повторяющихся, однородных действий по изготовлению продукции или оказанию услуг, она носит систематический характер, осуществляется на постоянной основе.
Сдача квартиры в наем (поднаем) не требует регистрации или лицензирования. При сдаче своей квартиры гражданин совершает лишь одно действие: передает квартиру в наем (поднаем) и получает за это определенную плату. В то же время и Конституция Российской Федерации, и гражданское законодательство не только разрешают, но и гарантируют и всемерно охраняют право гражданина на извлечение из имеющегося у него имущества (особенно, если речь идет о приватизированных квартирах) определенной выгоды.
Для наличия признаков незаконного предпринимательства в деятельности незарегистрированного торгового предприятия достаточно совершения с его стороны нескольких сделок купли-продажи, если они привели к извлечению дохода в крупном или особо крупном размере.
Незаконное предпринимательство следует отграничивать от единичного акта продажи одного или даже нескольких предметов, одноразового выполнения какой-либо работы, поскольку в данном случае отсутствует систематичность, наличие определенного повторяющегося процесса, направленного на получение прибыли.
Объективная сторона незаконного предпринимательства может выражаться в нарушении или несоблюдении требований, которые предъявляются к предпринимательской деятельности. Преступные действия, указанные в ст. 171 УК РФ, могут осуществляться в занятии предпринимательской деятельностью: а) без регистрации; б) без лицензии; в) с нарушением условий лицензирования.
Порядок регистрации предпринимательской деятельности в настоящее время регулируется Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации». Регистрация предприятий с иностранными инвестициями производится в соответствии с названным Положением и с соблюдением требований, изложенных в Законе РФ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. Регистрация предприятия осуществляется регистрирующим органом не позднее трех дней с даты представления необходимых документов или в течение 30 календарных дней с даты их почтового отправления Устинова Т.Д. Расширение уголовной ответственности за незаконное предпринимательства // Журнал российского права. — 2009. — № 5. — с. 97 -102. .
Государственная Дума Российской Федерации 13 июля 2001 г. приняла Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц», который вводится в действие с 1 июля 2002 г. В соответствии со ст.11 данного Закона моментом регистрации считается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Документ, подтверждающий внесение записи направляется регистрирующим органом заявителю не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации.
Регистрация осуществляется путем присвоения предприятию очередного номера в журнале регистрации поступающих документов и проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице (титульном листе) устава предприятия, скрепляемой подписью должностного лица, ответственного за регистрацию, с выдачей регистрационного удостоверения. Только с момента совершения указанных действий должностным лицом предприятие считается зарегистрированным, поэтому любая предпринимательская деятельность, осуществляемая до этого момента, считается незаконной.
Как незаконную следует рассматривать и такую предпринимательскую деятельность, которая ведется во время обжалования решения об отказе в регистрации в суде, а также продолжение предпринимательской деятельности вопреки решению суда или арбитражного суда об аннулировании государственной регистрации предприятия (предпринимателя). В последнем случае регистрирующим органом предприятию должно быть в 3-дневный срок направлено уведомление об аннулировании государственной регистрации. Если по каким-либо причинам такое уведомление не было получено, то продолжаемую предпринимательскую деятельность нельзя считать незаконной.
Государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу с момента вынесенного судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) либо в день получения регистрационным органом заявления предпринимателя об аннулировании государственной регистрации (ст. 9 Положения о порядке регистрации субъектов предпринимательской деятельности). Продолжаемую после этого предпринимательскую деятельность следует рассматривать как незаконную.
Для занятия отдельными видами предпринимательской деятельности помимо ее обязательной регистрации необходимо иметь лицензию, разрешение (право) на их осуществление, выдаваемую на конкретный срок и устанавливающую определенные требования и условия, которые необходимо соблюдать при их проведении.
Осуществляя деятельность без лицензии, лица, обязанные получить ее, нарушают установленный порядок ведения предпринимательской деятельности. Его соблюдение обеспечивает безопасное и качественное производство тех или иных товаров, оказание услуг, является гарантией того, что данное предприятие прошло регистрацию, имеет в банке расчетный счет, поставлено на учет в налоговой инспекции, имеет сертификат на предоставляемые работы и услуги, а руководитель предприятия и его сотрудники обладают необходимыми профессиональными качествами. Только при наличии подтверждающих перечисленные требования документов лицензирующий орган выдает лицензию. Следует подчеркнуть, таким образом, что наличие лицензии имеет весьма существенное значение.
Перечень лицензируемых видов деятельности и порядок их лицензирования определялся Федеральным законом Российской Федерации «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 25 сентября 1998 г. 13 июля 2001 г. был принят новый Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности», который вступает в силу по истечении шести месяцев со дня его опубликования (10 января 2002 года) Рарог А. И. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (с постатейными материалами и судебной практикой) / Под ред. С.И. Никулина. М.: Юристъ, 2011. — с. 72. .
Согласно ст. 4 Закона к ним относятся такие виды деятельности, осуществление которых может «повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, нравственности и здоровью граждан, обороне страны, безопасности государства и культурному наследию народов российской Федерации». Конкретный перечень дается в ст. 17 Закона. Лицензирование иных видов деятельности, кроме перечисленных, не допускается. Федеральные законы и иные нормативные правовые акты, регулирующие порядок лицензирования отдельных видов деятельности действуют в той части, в которой они не противоречат Федеральному закону «О лицензировании отдельных видов деятельности» и должны быть приведены в соответствие с ним, провозглашается в ст. 18. К ним следует отнести, например, Законы «О частной детективной и охранной деятельности», «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» и др.
Субъекты Российской Федерации не обладают правом на введение лицензирования тех видов деятельности, которые не предусмотрены Законом «О лицензировании отдельных видов деятельности». Данные полномочия субъектов Российской Федерации не предусмотрены и в постановлении Правительства Российской Федерации № 492 от 27 мая 1993 г. «О полномочиях органов исполнительной власти краев, областей, автономных образований, городов федерального значения по лицензированию отдельных видов деятельности».
Как правило, незаконное предпринимательство осуществляется без лицензии при наличии регистрации предприятия в установленном законом порядке. Как показывает выборочное изучение уголовных дел, из числа всех лиц, осужденных за незаконное предпринимательство по ст. 171 УК РФ — 23% были привлечены к ответственности за деятельность без регистрации (в основном индивидуальные предприниматели) — 74% — без лицензии, 4% — с нарушением условий лицензирования.
Лицензия выдается отдельно на каждый вид деятельности (ст. 7 Закона) на срок не менее чем пять лет, в то же время в соответствии с федеральным законом и положениями о лицензировании конкретных видов деятельности лицензия может выдаваться бессрочно (ст. 8 Закона). По истечении срока действия лицензии она может быть продлена, если за время ее действия не было зафиксировано нарушений лицензионных требований и условий. Лицензирующий орган принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии в срок, не превышающий шестидесяти дней со дня получения заявления соискателя лицензии со всеми необходимыми документами.
Предпринимательская деятельность, начатая до получения лицензии, а также продолжаемая после ее аннулирования, должна рассматриваться как незаконная. В отдельных случаях органы, уполномоченные на ведение лицензионной деятельности, могут приостановить ее действие до устранения обнаруженных нарушений с последующим ее возобновлением. Представляется, что и в этих случаях продолжение предпринимательской деятельности должно рассматриваться как незаконное.
В качестве преступления следует рассматривать и деятельность, осуществляемую с просроченной лицензией (по признаку деятельности без лицензии), поскольку за время, которое прошло после выдачи лицензии, могли измениться условия, предъявляемые к конкретному виду деятельности, могли наметиться какие-то отклонения от ее требований в работе той или организации.
Вместе с тем следует отметить, что при рассмотрении уголовных дел суды допускают ошибки, поскольку не всегда в полной мере исследуют нормативные правовые акты, регулирующие занятие предпринимательской деятельностью.
Лицензия, выданная федеральными органами государственной власти на ведение разрешенной в ней деятельности, действует на всей территории Российской Федерации.
Отдельными видами предпринимательской деятельности могут заниматься только определенные в законе участники гражданского оборота. В Федеральном законе «О наркотических средствах и психотропных веществах» от 8 января 1998 г. говорится, что действия, связанные с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, могут осуществляться только указанными в Законе субъектами при наличии у них соответствующей лицензии Виноградов С.П. Противодействие незаконному предпринимательству: криминологический и уголовно-правовой аспекты. -М.: ПРИОР, 2010.- с. 96. .
При этом необходимо учитывать, что подлежащие контролю в Российской Федерации наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры включены в соответствующий перечень, утвержденный постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 г. № 681. В этом перечне указанные вещества подразделяются на четыре списка в зависимости от режима их контроля. Так, в первом списке находятся вещества, запрещенные для оборота в Российской Федерации (за исключением случаев, определенных в Законе), а во втором и третьем списках — вещества, в отношении оборота которых установлены некоторые ограничения. В связи с этим Закон определяет круг субъектов, наделенных правом на действия с теми или иными веществами, в зависимости от того, к какому списку они относятся.
Лицензия на производство наркотических средств и психотропных веществ, перечисленных во втором в списке Закона, выдается исключительно государственным унитарным предприятиям и государственным учреждениям, находящимся в федеральной собственности. Переработка наркотических средств и психотропных веществ в целях получения препаратов, внесенных во второй и третий списки, а также получения на их основе веществ, не являющихся наркотическими средствами выполнение требований нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность ломбардов по приему, учету и хранению принятого в залог и (или) на хранение имущества, порядка реализации невыкупленного или невостребованного имущества, а также экологических, санитарно-эпидемиологических, противопожарных норм и правил (стандартов);
б) обязательное страхование ломбардом за свой счет в пользу залогодателя принятого в залог имущества на полную сумму его оценки, определяемой в соответствии с ценами на имущество такого рода и качества, обычно устанавливаемыми в торговле на момент его принятия в залог;
в) наличие у лицензиата необходимых помещений, оборудования, инвентаря и системы охраны помещений, соответствующих требованиям стандартов;
г) наличие у работников, осуществляющих прием, хранение и реализацию принятого имущества, специальной профессиональной подготовки.
Предпринимательскую деятельность без лицензии или с нарушением условий лицензирования, наказуемую в уголовном порядке, следует отграничивать от нарушения отдельных установлений, регулирующих порядок выдачи лицензии. Например, в п. 2.4 Положения о лицензировании деятельности по ремонту и техническому обслуживанию автотранспортных средств, осуществляемой на коммерческой основе в Москве, записано в, что в случае увеличения количества рабочих постов и изменения видов выполняемых работ владелец лицензии в 15-дневный срок должен представить в лицензионный орган заявление о выдаче на них дополнительных лицензионных карточек. Нарушение приведенного требования не влечет за собой уголовной ответственности. Лицензионный орган в таких случаях может приостановить действие лицензии до устранения обнаруженных недостатков или аннулировать ее.
Лицензирование не следует отождествлять с сертификацией товаров и услуг, которые перечисляются в «Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности, продукции и услуг» Коровинских С.В. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство // Российская юстиция. -2008. — № 4. с. 42-44. . Приводимый в нем перечень свидетельствует лишь о том, что конкретная деятельность должна быть сертифицирована, т.е. соответствовать определенному качеству, ей присваивается соответствующий код, который впоследствии при необходимости используется для более удобного ее наименования в практической деятельности (при оформлении договора-заказа, использования в иных документах, в статистической отчетности и т.п.). Во введении «Общероссийского классификатора видов экономической деятельности, продукции и услуг» записано, что классификатор «предназначен для использования в качестве единого языка общения производителей и потребителей видов продукции и услуг, а также для описания и регулирования национальной экономики Российской Федерации».
Из Закона РФ от 10 июня 1993 г. № 5151-1 «О сертификации продукции и услуг» (с изменениями от 27 декабря 1995 г., 2 марта и 31 июля 1998 г.), а также Правил по проведению сертификации в Российской Федерации, утвержденных постановлением Госстандарта России от 10 мая 2000 г. № 26, вытекает, что сертификация означает соответствие товара или услуги требованиям и международным стандартам, и они могут участвовать в «экономическом и научно-техническом сотрудничестве и международной торговле».
Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство, как вытекает из примечания к ст. 171 УК РФ, может наступать только в том случае, если полученный доход превышает двести (ч. 1 ст. 171 УК РФ) или пятьсот минимальных размеров оплаты труда (ч. 2 ст. 171 УК РФ).
Наибольшие трудности при квалификации деяний, предусмотренных ст. 171 УК, вызывает установление денежных сумм, полученных от занятия предпринимательской деятельностью, которые образуют обязательный признак состава данного преступления, определяемый в уголовно-правовой норме как доход. Судебная практика, равно как и следственная, в этой области достаточно противоречива.
В одних случаях суды, рассматривающие конкретные уголовные дела, исключают из сумм, полученных в результате незаконной предпринимательской деятельности, накладные расходы, оплату труда привлекаемых работников и т.п. В других случаях под доходом понимается все полученное от незаконной предпринимательской деятельности без каких бы то ни было вычетов.
Представляется, что при определении дохода, полученного от незаконной предпринимательской деятельности, следует исходить из того, что данное деяние включено законодателем в число уголовно наказуемых, в первую очередь, вследствие того, что занятие незарегистрированной предпринимательской деятельностью лишает государство возможности получать от этой деятельности соответствующие налоги, пополняющие государственный бюджет. Налоги уплачиваются с прибыли, которая является необходимым и конечным результатом любой хозяйственной деятельности.
Диспозиция ст. 171 УК является бланкетной; для ее правильного толкования необходимо обратиться к налоговому законодательству, которое говорит именно о прибыли, имея в виду ту массу денежных средств, с которой происходит исчисление предусмотренных законом налогов, причем за вычетом расходов.
Следует отметить, что, в частности, не облагаются налогом средства из прибыли, направленные на обеспечение противопожарной безопасности, создание очистных сооружений и прочие мероприятия, связанные с экологической безопасностью.
Изложенный вывод представляется наиболее правильным, так как приведенное решение вопроса исключает объективное вменение, поскольку доход или правильнее прибыль, полученная от предпринимательской деятельности, даже незаконной, в реальной действительности уменьшается на сумму понесенных издержек.
Гражданский кодекс, давая в ст. 2 определение предпринимательской деятельности, подчеркивает, что она осуществляется с целью извлечения прибыли, поэтому вполне логично под доходом понимать именно прибыль.
Последний довод в поддержку излагаемой точки зрения находит свое косвенное обоснование в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. «О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации уголовного законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов» Аистова Л. С. Незаконное предпринимательство. — СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2010. — с.83. .
В п. 9 названного постановления применительно к «доходу» в скобках указывается «прибыль», которую рекомендуется вычислять как разницу между полученным доходом и расходами.
Такой же позиции придерживается Верховный Суд РФ и при решении вопроса о наличии в действиях лица незаконного предпринимательства. Президиум Верховного Суда РФ в своем постановлении от 25 ноября 1998 г. по делу К., осужденной по ч. 1 ст. 171 УК РФ, указал, что доход «составляет фактически по своему объему прибыль, полученную от незаконной предпринимательской деятельности, за вычетом расходов, связанных с ее осуществлением».
Таким же образом судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ произвела расчет дохода, полученного Л. от незарегистрированной предпринимательской деятельности.
Введенный в действие Налоговый кодекс РФ в ст. 41 устанавливает, что «доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить…». Коровинских С.Н. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство // Российская юстиция. -2008. — № 4. — с. 43-45.
Для более тщательного определения суммы полученного дохода необходимо проводить судебно-бухгалтерскую экспертизу.
При проведении такой экспертизы эксперты руководствуются инструкцией Государственной налоговой службы РФ № 35 от 29 июня 1995 г. с дополнениями от 26 февраля 1998 г., в которой указывается, что «разность между валовым доходом и документально подтвержденными расходами, связанными с извлечением этого дохода, рассматривается как совокупный доход (чистый доход)». Затраты, или расходы, при этом группируются по элементам: материальные затраты, затраты на заработную плату и т.п.
В расходы включаются только те денежные суммы, которые напрямую связаны с изготовлением продукции (приобретение сырья, его транспортировка, оплата труда рабочих и служащих, участвующих в производственном процессе, упаковка товара и доставка его потребителям и т.п.) либо с оказанием услуг. Последние включают в себя средства, направленные на приобретение необходимого технического оснащения, подручных материалов и т.п., оплату труда служащих. Не должны учитываться расходы, непосредственно не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности и не влияющие на качество производимой продукции или оказываемых услуг, например закупка новой мебели, внеочередной ремонт и пр.
В «Обзоре следственно-судебной практики по уголовным делам о преступлениях, не относящихся к налоговым», в том числе предусмотренных ст. 171 УК РФ, подготовленном Федеральной службой налоговой полиции РФ, от 30 июня 2000 г. № ВМ-2004, указывается следующее: «Принимая во внимание содержание ст. 171 УК РФ в действующей редакции, правоприменителю целесообразно исходить из необходимости определения дохода от незаконной предпринимательской деятельности с учетом понесенных затрат (расходов), имеющих документальное подтверждение» Мурадов Э.С. Участник организации и индивидуальный предприниматель как специальные субъекты преступления: проблемы квалификации // Российская юстиция. — 2009. — № 6. — с. 26 — 28. .
В отдельных случаях, когда лица привлекаются к уголовной ответственности за незаконное предпринимательство, в сумму дохода засчитываются не только полученные денежные средства от реализации того или иного товара, но и еще нереализованная продукция, находящаяся на складе. Такая позиция является неправильной, нарушающей принцип законности, так как уголовный закон говорит об извлечении дохода, а не о предполагаемом его получении.
В связи с принятием Закона РФ от 19 июня 2000 г. № 82 «О минимальном размере оплаты труда» в следственной и судебной практике возникают вопросы, связанные с применением его положений при квалификации деяний, предусмотренных ст.171 УК РФ.
В ст.1 приведенного Закона с 1 января 2001 г. минимальный размер оплаты труда устанавливается в 200 руб. Однако в данном Законе прямо не предусмотрен порядок исчисления суммы дохода, полученного от незаконной предпринимательской деятельности. Имеет место пробельность Закона, что порождает проблемы при квалификации рассматриваемого деяния. Основываясь на общих принципиальных положениях уголовного законодательства (о действии закона во времени, об обратной силе закона, о необходимости толковать все сомнения в пользу виновного и др.) при квалификации преступлений, обязательным признаком которых является полученный доход (ст.171 УК), исчисляемый в сумме, кратной минимальному размеру оплаты труда, следует исходить из МРОТ Устинова Т. Д. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство.- М.: Знание, 2010. — с.43. . При таком подходе не ухудшается положение лица, совершившего преступление.
Особо следует подчеркнуть, что в соответствии со ст. 10 УК РФ закон, иным образом улучшающий положение лица, распространяется и на деяния, совершенные до его вступления в законную силу. Поэтому данным минимальным размером оплаты труда следует руководствоваться и при квалификации деяний, совершенных до издания Федерального закона от 19 июня 2000 г.
На подобное решение вопроса ориентирует нижестоящие суды Верховный Суд РФ. В бюллетене Верховного Суда Российской Федерации в рубрике «Ответы на вопросы» дан вполне определенный и категоричный ответ, каким образом следует использовать положения Федерального закона, устанавливающего минимальный размер оплаты труда, в тех случаях, когда они касаются применения норм уголовного законодательства. Верховный суд разъясняет, что указанные в ст. 5 Закона ставки минимального размера оплаты труда, равные 83 руб. 49 коп. и 100 руб., не должны применяться при рассмотрении уголовных дел.
Еще один не менее сложный вопрос — это понятие крупного ущерба применительно к анализируемой уголовно-правовой норме. Законодатель не определяет сумму крупного ущерба, оставляя ее на усмотрение правоприменительных органов. Поскольку состав незаконного предпринимательства является относительно новым для уголовного законодательства, данный признак недостаточно разработан как в теории уголовного права, так и в судебной практике.
Без сомнения, к крупному ущербу следует отнести понесенные издержки других предприятий и организаций, упущенную выгоду, которые возникли в результате сотрудничества с незарегистрированным юридическим лицом (поставка недоброкачественной продукции и некачественных товаров, ничем не обеспеченная предоплата и т.п.). Признание конкретной денежной суммы соответствующей крупному ущербу, поскольку он является оценочным понятием и не определен в уголовном законодательстве, в каждом случае зависит от финансового положения индивидуально определенного предприятия и организации, но, видимо, он должен находиться в зависимости от определения крупного ущерба применительно к преступлениям, посягающим на отношения собственности — пятьсот минимальных размеров оплаты труда.
В постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации уголовного законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов» отмечается, что в случаях уклонения от уплаты налогов при занятии незаконной предпринимательской деятельностью все содеянное необходимо квалифицировать по совокупности преступлений. Однако при этом высшая судебная инстанция проявила некоторую непоследовательность, сделав акцент в этом постановлении только на квалификацию действий физических лиц по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 198 УК РФ. Решение вопроса об оценке действий юридических лиц, уклоняющихся от уплаты налогов при занятии ими незаконной предпринимательской деятельностью, осталось за рамками данного постановления. В результате физические лица, имеющие значительно меньшую прибыль от своей деятельности по сравнению с юридическими лицами, должны подвергаться более жесткому наказанию. Конечно, такое решение представляется неоправданным и требует внесения соответствующих коррективов в указанное постановление.
Вместе с тем следует признать обоснованной дополнительную квалификацию по ст. 199 УК РФ в тех случаях, когда юридические лица помимо незаконного предпринимательства уклоняются от уплаты налогов или страховых взносов.
Если будет установлено, что руководитель организации, не оформивший лицензию, тем не менее, уплачивал налоги с прибыли, то необходимость в квалификации по совокупности преступлений отпадает.
Заключение
На основании проведенного исследования получены следующие выводы.
1 Незаконное предпринимательство — это профессиональная деятельность, связанная с систематическим получением прибыли от выполнения работ или оказания услуг, осуществляемая с нарушением установленного порядка регистрации и лицензирования.
Принятие Конституции РФ 1993 года, которая закрепила право на свободное использование каждым своих способностей и своего имущества для предпринимательской и иной экономической деятельности, побудило законодателя признать складывающиеся общественные отношения самостоятельным объектом уголовно-правовой охраны. Охрана и защита прав и законных интересов субъектов экономических отношений в условиях возникновения рынка встали в число приоритетных задач уголовного законодательства, о чем убедительно свидетельствует ныне действующий Уголовный кодекс Российской Федерации.
Новый УК РФ содержит целый ряд норм, предусматривающих ответственность за посягательства на права и законные интересы добросовестных предпринимателей. Охрана рассматриваемых отношений в сфере предпринимательской деятельности обеспечивается главой 22 «Преступления в сфере экономической деятельности». В ней находит отражение тот факт, что на смену статусному регулированию экономики, когда в сфере экономической, а значит, и предпринимательской деятельности было разрешено только то, что прямо предписано, приходит иной принцип: разрешено все, кроме того, что прямо запрещено законом.
Устанавливая уголовно-правовую охрану предпринимательской деятельности, законодатель определил ее как одно из важнейших направлений деятельности правоохранительных органов по обеспечению законных прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности, а также экономической безопасности страны в условиях социально-экономической и политической реформ в России.
Экономическую деятельность следует признавать предпринимательской, если из закона или иных нормативно-правовых актов не вытекает обратного. Предоставление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения, формально (в силу закрепления в ст. 171 УК РФ) относится к незаконному предпринимательству, но фактически образует самостоятельный состав преступления. При этом в уголовном законе целесообразно конкретизировать данную форму незаконного предпринимательства следующим образом: «Осуществление предпринимательской деятельности, зарегистрированной на основании документов, содержащих заведомо ложные сведения».
2 Следствием проведенного ретроспективного анализа законодательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, стала выработка некоторых весьма значимых положений.
Во-первых, возникновение и развитие предпринимательства предшествует созданию правовой базы, призванной его регулировать. Как следствие, возникают проблемы пределов и объема государственно-правового вмешательства и видов правового регулирования.
Во-вторых, государственно-правовое вмешательство в предпринимательскую деятельность обусловлено стремлением принять участие в перераспределении доходов от ее осуществления. Речь идет, прежде всего, о высокодоходных монополизированных видах предпринимательской деятельности и о торговле.
В-третьих, в зависимости от усиления или ослабления участия государства в регулировании экономики применяются соответственно административные или уголовные меры принуждения.
В-четвертых, незаконность предпринимательской деятельности законодателем в большинстве случаев ассоциировалась с отсутствием дозволения, разрешения вначале господина, потом князя, а в итоге специализированных государственных органов.
В-пятых, запрещение на занятие отдельными видами предпринимательской деятельности связывается с необходимостью обеспечения общественной безопасности, защиты здоровья населения и других законных благ и интересов.
В-шестых, усложнение экономических связей, развитие предпринимательства закономерно привели к выработке общей нормы об ответственности за незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ).
3 Видовой объект незаконного предпринимательства может быть определен как общественные отношения, обеспечивающие установленный законами и подзаконными нормативными актами порядок легитимации (регистрации и лицензирования) предпринимательской деятельности. Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, являются общественные отношения, обеспечивающие установленный законами и иными нормативно-правовыми актами порядок легитимации предпринимательской деятельности, занятие которой разрешено без каких-либо ограничений либо под контролем государства (лицензирование), а также законные интересы потребителей и хозяйствующих субъектов (дополнительный объект).
4 Проблемы правоприменения уголовно-правовой нормы о незаконном предпринимательстве во многом вызваны сложностью восприятия и уяснения подлинного смысла объективных признаков рассматриваемого преступления. Конструкция состава — формально-материальная. Использование бланкетных и оценочных признаков требует не только развитого правосознания, но и умения использовать соответствующие нормативно-правовые акты.
5 Характер общественно опасного деяния при незаконном предпринимательстве указывает на то, что это длящееся преступление. Неисполнение обязанности по регистрации и лицензированию перерастает в преступное поведение с наступлением обстоятельств, с которыми закон связывает возникновение уголовной ответственности. Преступление следует считать оконченным с момента прекращения преступного состояния.
6 Объективная сторона основного состава незаконного предпринимательства содержит пять самостоятельных форм, в которых может совершаться данное преступление:
— осуществление предпринимательской деятельности без регистрации;
— осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации;
— осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии);
— осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования;
— представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения.
Говоря об эффективности реализации уголовной ответственности за незаконное предпринимательство, следовало бы разделить состав незаконного предпринимательства на два самостоятельных состава, учитывая существенные различия процедур государственной регистрации и лицензирования. Вместе с тем государственная регистрация предшествует лицензированию и выступает в качестве первого препятствия на пути «сомнительного» предпринимателя в мир бизнеса. В связи с этим необходимо дифференцировать и назначаемое наказание.
На основании полученных выводов можно сделать следующие предложения.
Статья 171. Незаконная предпринимательская деятельность
1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода к крупном размере, —
— наказывается штрафом в размере до шестисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до одного года.
2. То же деяние:
а) совершенное группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) сопряженное с причинением особо крупного ущерба гражданам, организациям или государству, или с извлечением дохода в особо крупном размере;
— наказывается штрафом в размере от шестисот тысяч до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двух лет, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от до шести.
