Содержание
Содержание:
Введение3
Глава 1. Понятие и сущность пробелов в праве6
1.1. Понятие и виды пробелов в праве6
1.2. Установление, восполнение и устранение пробелов в праве10
Глава 2. Способы восполнения пробелов в праве19
2.1. Аналогия закона и аналогия права19
2.2. Использование аналогии закона и аналогии права в различных формах реализации права28
2.3. Роль судебной практики в восполнении пробелов в праве35
Заключение42
Библиографический список45
Выдержка из текста работы
2. Причины появления пробелов в праве и отграничение пробелов от смежных правовых явлений………………………………………………………………………….14
3.Способы устранения и преодоления пробелов в праве …………………….21
Заключение…..……………………………………………………..………..….27
Список литературы ………………………….……………………….………………….…30
ВВЕДЕНИЕ
Российское законодательство — сложное, многоотраслевое образование, в котором масса всевозможных разночтений, нестыковок, параллелизмов, несогласованностей, конфликтующих или конкурирующих норм и институтов. Будучи по своему характеру территориально обширным и федеральным, оно уже в силу этого содержит в себе возможность различных подходов к решению одних и тех же вопросов, учета национальных и региональных особенностей, интересов центра и мест. Поэтому в практике правоприменения может оказаться, что определенные обстоятельства, имеющие юридический характер, не находятся в сфере правового регулирования. При выборе и юридическом анализе правовой нормы, которая должна быть применена к конкретному случаю, иногда обнаруживается пробел.
Мы живем в ситуации, когда законодатели, правотворческие органы не успевают за быстроменяющимися реалиями бытия, что чрезвычайно затрудняет работоспособное функционирование предприятий.
Тема «Пробелы в праве их устранение и преодоление» актуальна, так как известно, что ни одно, даже самое совершенное законодательство, не может заранее предусмотреть все те нестандартные ситуации, которые могут возникнуть в жизни и потребовать правового реагирования, поскольку жизнь неизмеримо богаче, многообразнее, чем любые юридические нормы. Жизнь меняется, меняются общественные отношения и соответственно появляются новые пробелы в законодательстве, поэтому необходимо подробно рассмотреть вопрос о причинах их возникновения, а так же возможности устранениях этих пробелов в изменяющихся социально-правовых условиях. Так же необходимость построения и укрепления основ правового государства, каковым, согласно ст. 1 Конституции РФ, должна стать Россия, поставила перед российским обществом непростую задачу создания эффективной и целостной правовой системы, способной обеспечить приоритет общепризнанных прав и свобод личности, защиту права собственности, свободу предпринимательской деятельности и т.п. Выполнение этой задачи сопровождалось стремительным обновлением всей системы права и системы законодательства. Однако результатом такой стремительности, а равно — продолжающихся процессов ускоренного развития экономических, политических, трудовых и др. отношений, явилось возникновение многочисленных ситуаций, за которыми, выражаясь словами некоторых ученых, «трудно «успеть» даже при идеальной постановке нормотворческой деятельности» и, соответственно, — не урегулированных либо не достаточно полно урегулированных правовыми нормами.
Другой немаловажной предпосылкой недостатков сформированного в современной России правового пространства являются недоработки механизма подготовки и принятия законопроектов. Не вдаваясь в анализ проблем, существующих в настоящее время в сфере законотворчества, отметим лишь, что в числе важнейших из них исследователи называют: недостаток конституционного контроля на стадии законотворчества; ошибки формирования текста законодательного акта — перевода разработанного законодательного решения в юридические конструкции и формулы; недостаток организации и экспертного обеспечения законодательного процесса; отсутствие полной, корректной и практичной модели качественного закона (нормы закона); отсутствие логики и последовательности в изменении законодательства; ошибки проектирования законодательного решения; и др. В итоге многие действующие федеральные законы перегружены отсылочными нормами, содержат неясности, а в субъектах Федерации принимается большое число нормативно-правовых актов, противоречащих Конституции Российской Федерации и федеральным законам Российской Федерации. К сказанному можно добавить низкий в целом уровень правового сознания и правовой культуры населения, широко распространенный в обществе правовой нигилизм.
Объектом исследования является комплекс теоретических и практических проблем, возникающих в процессе мыслительной деятельности различных субъектов, связанных с применением пробельных правовых норм и раскрытием природы, особенностей и видов пробелов в праве.
Предметом исследования данной научной работы являются различные виды пробелов в системе законодательства Российской Федерации.
Цель данной научной работы — определить понятие пробелов в праве, выявить причины их появления, а также рассмотреть возможные пути устранения и преодоления пробелов в действующем законодательстве.
Задачи исследования:
1. Выяснить роль пробелов в позитивном праве.
2. Объяснить неизбежность пробелов в законодательстве.
3. Изучить классификацию пробелов.
4. Изучить способы устранения и преодоления пробелов
При исследовании темы «Пробелы в праве их устранение и преодоление» в научной работе использовались следующие общенаучные и частно — научные методы: методы формальной логики (анализ научной литературы, сравнительно-правовой анализ и другие ), исторический метод, формальный юридический метод, в том числе, приемы толкования нормативных правовых актов.
В структуру научной работы входят: введение, 3 главы, заключение, список литературы.
При работе над научной работой нами использовались труды отечественных ученых-правоведов, в том числе таких авторов как: Алексеев С.С., Акимов В.И., Боннер А.Т., Лазарев В. В., Нерсесянц В. С.,
1. ПОНЯТИЕ ПРОБЕЛОВ В ПРАВЕ И ИХ ВИДЫ
Принимая законодательные акты, законодатель зачастую стремится урегулировать «все и вся». Однако, как известно, жизнь богаче любой теоретической конструкции. Кроме того, жизнь изменчива. Появляются отношения, которые правом не урегулированы. В таких случаях говорят, что существует пробел в праве (законодательстве), т.е. существуют отношения, входящие в предмет правового регулирования законодательства, но оно на этот счет «хранит молчание», нет соответствующих норм.
В русском языке слово «пробел» имеет 2 значения:
1. В прямом смысле пробел определяется как пустое, незаполненное место, пропуск (например, в печатном тексте),
2. В переносном смысле пробел определяется как упущение, недостаток. При этом упущение характеризуется как неисполнение должного, недосмотр, ошибка по небрежности, а недостаток — как несовершенство, изъян, погрешность или неполное количество чего-либо.
Таким образом, о пробеле можно говорить как в случаях, когда имеется намеренно не заполненное пространство, не подлежащее заполнению в силу специфики самого предмета, так и в случаях, когда пустое место является изъяном, упущением в его формировании. Пробел в прямом смысле является необходимым качеством самого предмета, при утрате которого предмет перестает быть тем, чем он есть в действительности. Преодоление пробела из внутренних источников невозможно, а из внешних исключено, поскольку иначе создается качественно новое явление. Наоборот, принимая переносное значение слова, признается тем самым необходимость устранения существующего недостатка. О пробелах в праве можно говорить преимущественно в переносном значении как об одном из несовершенств права, отсутствии в нем того, что должно быть необходимым его компонентом. Некоторые юристы выделяют в праве «преднамеренные» пробелы, т.е. употребляют этот термин в прямом смысле. О таких пробелах говорят, например, там, где законодатель сознательно оставлял вопрос открытым с целью предоставить его решение течению времени или отдавал его решение на усмотрение практических органов. Сюда же относят иногда случаи, когда закон содержит ссылки на какие-либо факторы, лежащие вне его (добрые нравы, практику и др.), а правоприменителю предоставляется право конкретизировать абстрактные понятия, употребленные в законе.
«Преднамеренные» и «умышленные» пробелы запутывают проблематику, так как одним понятием объединялись бы разные явления.
И еще одна оговорка: при различении права и закона, а точнее, при той посылке, что закон является одной из форм воплощения права, логичнее отыскивать пробелы в законодательстве. Последнее понимается широко — как совокупность всех нормативных актов, изданных компетентными органами. Если же принять во внимание официальное признание в качестве источников права обычаев и прецедентов, то следует вести речь о пробелах в позитивном праве вообще.
Пробел в позитивном праве — это полное или частичное отсутствие правовых норм, необходимость которых обусловлена развитием социальной жизни и потребностями практического решения дел, основными принципами, политикой, смыслом и содержанием действующего законодательства, отвечающего правовым требованиям, а также иными проявлениями права, вытекающими из природы вещей и отношений.
Пробел в нормативно-правовом регулировании — отсутствие норм закона и норм подзаконных актов.
Пробел в законодательстве — это полное или частичное отсутствие конкретного юридического предписания в отношении фа……..
Научная и методическая литература
1. Алиэскеров, М. Процессуальная аналогия в гражданском судопроизводстве / М. Алиэскеров // Российская юстиция. — 2002. — № 3. — С. 35-42.
2.Акимов, В.И. Виды пробелов права/В.И. Акимов // Правовед. — 2003. № 12. — С. 26-31.
3.Боннер, А.Т. Источники советского гражданского процессуального права. / А.Т. Боннер. — М.? Юрид. лит.,1977. — С.257.
4.Боннер, А.Т. Применение нормативных актов в гражданском процессе / А.Т. Боннер. — М.? Юрид.лит.,1980. — С.367.
5. Кампо, В.М. Российская академия правосудия: Конституционные права и свободы личности в контексте взаимодействия гражданского общества и правового государства / В.М. Кампо, Л.А. Нудненко, В.В. Лазарев. -М.:РАП,2010. — С.621.
6. Лазарев, В.В. О видах пробелов в праве / В.В. Лазарев. — М.: Правоведение,1969 — С.54.
7. Матузов, Н.И. Теория государства и права: Пробелы в праве. Применение норм права по аналогии / Н. И. Матузов. — М.? Юрист, 2004. — С.589.
8.Пиголкина, А.С. Теория государства и права: учебник для юридических вузов / А.С. Пиголкина. — М.?Городец, 2003. — С.272.
9. Туманов, Д.А. Юридическое толкование и пробелы в гражданском процессуальном праве: Право и политика / Д.А.Туманов. — М., 2006.- С.61.
10. Цихоцкий, А.В. Прецедентное право в механизме обеспечения эффективности правосудия по гражданским делам / А.В. Цихоцкий.- М.: Норма, 2005. — С.348.
