Пример курсовой работы по гражданскому праву: Договор комиссии

Содержание

СОДЕРЖАНИЕ

Введение…3

1. Понятие договора комиссии………………………………………………………5

2. Источники правого регулирования договора комиссии..9

3. Стороны договора комиссии ….12

4. Предмет договора комиссии..15

5. Порядок заключения договора комиссии.21

6. Права и обязанности сторон..23

7. Договор субкомиссии.30

8. Прекращение договора комиссии………………32

Заключение……34

Список использованных источников и литературы….36

Введение

Актуальность темы исследования. Договор комиссии в настоящее время во всех развитых правовых системах носит характер предпринимательского договора, активно применяется как в международной, так и внутренней торговле. В современной России сфера применения договора комиссии распространяется на большинство отраслей экономики, в частности, оптовую внутреннюю и внешнюю торговлю, биржевую торговлю товарами и ценными бумагами, сферу перевозок, оказания услуг, деятельность туристических агентств и т.п. Институт комиссии способствует эффективному разделению труда, позволяя производителям товаров, работ и услуг сосредоточиться на производстве. Использование комиссионной формы торговли ведет к значительному снижению издержек, связанных с производством и реализацией собственной продукции, поскольку производители избавляются от необходимости содержать собственный сбытовой аппарат, осуществлять масштабные и дорогостоящие маркетинговые исследования, переложив решение большей части вопросов, связанных с продвижением своего товара на рынке, на профессиональных комиссионеров.

В связи с усложнением экономических отношений, которые призван оформлять данный договор, и появлением новых сфер его применения законодательные положения о договоре комиссии, сформулированные еще в начале XX века и перешедшие в почти неизменном виде во все советские гражданские кодексы и Гражданский кодекс РФ, стали недостаточными для эффективного правового регулирования, так как не способны дать ответы на ряд важных вопросов, появляющихся в ходе практического применения комиссии.

Объект исследования представляет собой договор комиссии как гражданско-правовое явление.

Предметом исследования, определяющим тему курсовой работы, является нормативно-правовое регулирование договора комиссии.

Основная цель исследования заключается в том, чтобы на основе учета достижений гражданско-правовой науки, опыта применения соответствующих правовых норм определить сущность и особенности договора комиссии в современной правовой системе Российской Федерации.

Соответственно цели исследования были поставлены следующие задачи:

1.Определить понятие договора комиссии.

2.Охарактеризовать источники правового регулирования договора комиссии.

3.Выявить особенности правового положения сторон договора комиссии.

4.Проанализировать сущность предмета договора комиссии.

5.Установить порядок заключения договора комиссии.

6.Охарактеризовать права и обязанности сторон договора комиссии.

7.Изучить особенности договора субкомиссии.

8.Исследовать порядок прекращения договора комиссии.

Структура работы обусловлена предметом исследования и состоит из введения, восьми глав, заключения и списка использованных источников и литературы.

Выдержка из текста работы

Одной из самых перспективных и быстроразвивающихся отраслей экономики, как показывает практика, является сфера услуг, бурный рост которой представляет собой отличительную черту экономической ситуации двадцать первого века. Рынок услуг охватывает широкое поле деятельности — от торговли и транспорта до финансирования, страхования, и, конечно же, посредничества.

В настоящее время посредническая деятельность является распространенным видом бизнеса. Причем она весьма привлекательна как для заказчика посреднических услуг, так и для посредника. Договоры комиссии получили широкое применение в посреднической деятельности.

Действительно, многие организации, производящие вполне конкурентоспособные товары, оказывающие высококачественные услуги и выполняющие работы на высокопрофессиональном уровне, испытывают трудности в их реализации, в поиске покупателей и заказчиков. С другой стороны, существуют фирмы, обладающие определенными навыками в области продаж и в поисках заинтересованных лиц, имеющие связи, в том числе международные, опыт и соответствующий штат квалифицированного персонала. В то же время, они не обладают необходимой производственной базой, нужными специалистами, и поэтому не способны организовать процесс производства.

Сотрудничество таких организаций может быть весьма выгодным для них. Производители расширяют рынок сбыта, выходят на международный уровень, повышая в результате объемы продаж и обеспечивая рост производства. Посредники получают вознаграждение за оказанные услуги.

В некоторых случаях, наоборот, организации требуется приобрести определенные товары, работы или услуги, сохранив при этом оптимальный баланс цены и качества. В таких ситуациях опять на помощь могут прийти посредники, профессионально владеющие ситуацией на соответствующих рынках.

В переводе с латинского «комиссия» (commissio) означает «поручение». Оно производно от «committo» (соединяю, устраиваю, поручаю), что достаточно верно отражает суть отношений, складывающихся между сторонами этого вида договора. Из теории гражданского права известно, что данный договор является посреднической сделкой, в соответствии с которой посредник обязуется по поручению некоего доверителя заключать разного рода сделки. Договор комиссии относится к числу договоров по оказанию нематериальных посреднических услуг, главным образом при осуществлении торговых операций.

Не всегда участники гражданского оборота желают, чтобы их имя становилось известным продавцу или покупателю имущества. Благодаря договору комиссии участники гражданского оборота имеют возможность приобретать или продавать имущество, приобретать права и принимать обязанности, не только не принимая личного участия в сделке в качестве непосредственного продавца или покупателя имущества, но и не сообщая контрагенту, в чьих интересах продается или приобретается имущество.

Договор комиссии является тем правовым основанием, которое дает комиссионеру право, действуя от собственного имени, отчуждать имущество комитента либо приобретать для него имущество.

Задачей настоящей работы будет выявление особенностей и отличительных черт договора комиссии, являющегося одним из основных, используемых в посреднической деятельности.

Объектом исследования является характеристика правовых аспектов применения и исполнения договора комиссии.

Предметом исследования, определяющим тему дипломной работы выступают правовые нормы гражданского законодательства, регулирующие отношения договора комиссии, исследуемые в дипломной работе, а также существующие теории и концепции.

Целью дипломной работы является закрепление знаний в области договорных обязательств при исполнении договора комиссии, выработка приемов практического применения соответствующих правовых норм.

Для достижения цели были поставлены следующие задачи:

1. Исследовать гражданско-правовые отношения, возникающие в процессе применения и исполнения договора комиссии.

2. Изучить научную и учебную литературу по теме исследования.

3. Провести анализ и обобщить судебную практику, существующую по теме исследования.

4. Выявить особенности применения гражданско — правового договора комиссии.

В работе использовано действующее законодательство Республики Беларусь: гражданское законодательство, судебная практика по рассматриваемой теме, международные правовые акты

Теоретической основой проделанной работы являются труды: В.В. Витрянского, М.И. Брагинского, В.Г. Чигиря, Д.А. Колбасина, О.С. Иоффе.

Изучены монографии и публикации: Жандарова В., Дозорцева В. Темницкой О., Томкович Р., Егорова А.В., Онуфриевич Э., Кудрявцевой Е., Марчук С.И., Овсейко С.

Структура работы обусловлена предметом исследования и состоит из введения, 3 глав, заключения и списка использованных источников литературы, приложений.

Актуальность темы исследования тесно связана с существующими недостатками в системе договорных отношений. Законодательство в этой области нуждается в определенных доработках и совершенствовании.

ГЛАВА 1. ДОГОВОР КОМИССИИ: ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ПРИМЕНЕНИЯ И ИСПОЛНЕНИЯ

1.1 Источники правового регулирования договора комиссии

Порядок заключения, исполнения и расторжения договора комиссии определен Гражданским Кодексом Республики Беларусь, а также следующими нормативными правовыми актами:

— Указом Президента Республики Беларусь 11 августа 2011 г. N 358 «О стимулировании реализации товаров» [Зарегистрирован в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 15 августа 2011 г. N 1/12763]

-Законом Республики Беларусь от 5 января 2009 г. N 10-З «О товарных биржах» [Зарегистрирован в Национальном реестре правовых актов

Республики Беларусь 30 января 2009 г. N 2/1562];

— Законом Республики Беларусь от 12.03.92 г. №1512-ХII «О ценных бумагах и фондовых биржах» (в ред. Законов Республики Беларусь от 28.06.1996 N 487-XIII, от 11.11.2002 N 148-З, от 04.01.2010 N 109-З, от 16.07.2010 N 172-З) [Зарегистрирован в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 15 марта 2001 г. N 2/326];

— Законом Республики Беларусь от 28.07.2003 N 231-З (ред. от 07.12.2009) «О торговле» [Зарегистрирован в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 1 августа 2003 г. N 2/981];

— Постановлением Совета Министров Республики Беларусь 1 июня 2007 г. N744 (ред. от 30.12.2010) «Об утверждении Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами и внесении изменения в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 7 апреля 2004 г. N 384» (в ред. постановлений Совмина от 15.02.2008 N 208, от 23.12.2008 N 2010, от 30.12.2010 N 1910) [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актовРеспублики Беларусь 6 июня 2007 г. N 5/25341];

— Временными правилами комиссионной торговли букинистическими изданиями (вместе с «Инструкцией о порядке оформления комиссионных операций и ведения бухгалтерского учета в комиссионной торговле букинистическими изданиями»), утвержденными приказом Государственного комитета Республики Беларусь по печати от 04.08.1999 № 223. [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 13 августа 1999 г. N 8/740]

Правовое регулирование комиссионной торговли

-Гражданский кодекс Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-З, с учетом изменений и дополнений [Зарегистрирован в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 20 марта 2001 г. N 2/744] Глава 51 регулирует вопросы исполнения обязательств по комиссии. Согласно ст.880 по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

-Указ Президента Республики Беларусь от 11.08.2011 N 358 «О стимулировании реализации товаров» [Зарегистрирован в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 15 августа 2011 г. N 1/12763]

Торговая посредническая деятельность осуществляется путем заключения договоров купли-продажи (розничной купли-продажи, поставки, контрактации) и мены, в т.ч. на основании договоров поручения или комиссии, в установленном законодательством порядке с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Указом.

—Закон РБ от 28.07.2003 № 231-З «О торговле», с изменениями от в ред. Законов Республики Беларусь от 26.11.2003 N 247-З, от 20.07.2006 N 162-З, от 07.12.2009 N 66-З (Закон Республики Беларусь от 28.07.2003 N 231-З (ред. от 07.12.2009) «О торговле») [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актовРеспублики Беларусь 1 августа 2003 г. N 2/981]

Согласно ст.11 комиссионная торговля — оптовая, розничная торговля, осуществляемая на основании заключенных договоров комиссии.

Особенности комиссионной торговли

— Приказ Государственного комитета по печати Республики Беларусь от 04.08.1999 № 223 «Об утверждении Временных правил комиссионной торговли букинистическими изданиями». [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 13 августа 1999 г. N 8/740]

Данные правила регулируют порядок комиссионной торговли

букинистическими изданиями в книготорговых предприятиях Республики Беларусь, отношения между субъектом хозяйствования, принимающим букинистические издания на комиссию, и гражданином, сдающим букинистические издания на комиссию, с целью розничной продажи указанных изданий комиссионером за вознаграждение, а также отношения между комиссионером и покупателем по розничной купле-продаже букинистических изданий, принятых на комиссию.

—Приказ Министерства торговли Республики Беларусь от 30.05.1997 № 73 «Об утверждении Временных правил комиссионной торговли непродовольственными товарами», с изменениями и дополнениями. в ред. приказа Министерства торговли от 01.02.1999 N 8, постановлений от 06.05.2002 N 22, от 03.06.2003 N 30, 16.10.2003 N 50) [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 10 мая 2001 г. N 8/5947]

Правила регулируют порядок комиссионной торговли непродовольственными товарами на основании договора комиссии,

заключаемого между осуществляющими комиссионную торговлю субъектами хозяйствования, принимающими товар на комиссию, и гражданином, предприятием (организацией, учреждением), сдающим товар на комиссию, с целью розничной продажи указанного товара комиссионером за вознаграждение, а также отношения между комиссионером и покупателем по купле-продаже товара, принятого на комиссию.

— Декрет Президента Республики Беларусь от 29.02.2008 N 3 (ред. от 11.04.2011) «О некоторых вопросах государственного регулирования производства, оборота и рекламы пива, алкогольной продукции и табачных изделий» (вместе с «Положением о порядке организации и проведения конкурсов на определение юридических лиц, обеспечивающих реализацию исключительного права государства на осуществление импорта алкогольной продукции» [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 3 марта 2008 г. N 1/9513]

В случае оптовой торговли комиссионером, поверенным, другим лицом, действующими на основании договоров комиссии, поручения, иных аналогичных договоров, денежные средства, полученные указанными лицами от покупателей алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта, подлежат перечислению на текущие (расчетные) счета комитента, доверителя, иного лица, в интересах которых действовали комиссионер, поверенный, другое лицо на основании договоров комиссии, поручения, иных аналогичных договоров. Несоблюдение данного требования влечет ответственность, установленную за осуществление расчетов при оптовой торговле алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукцией и непищевым этиловым спиртом с нарушением законодательства.

-Постановление Министерства финансов Республики Беларусь, Правления Национального банка Республики Беларусь от 13.02.2008 N 18/25 (ред. от 19.06.2009) «Об утверждении Инструкции о раздельном учете денежных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг и их клиентов» [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 29 февраля 2008 г. N 8/18312]

Положение определяет для профучастников рынка ценных бумаг порядок осуществления расчетов по операциям с использованием денежных средств их клиентов. Клиент — юридическое или физическое лицо, заключившее с профучастником рынка ценных бумаг договор поручения или договор комиссии.

— Указ Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 178 (ред. от 19.02.2009) «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» в ред. Указов Президента Республики Беларусь от 23.01.2009 N 52, от 19.02.2009 N 104 [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актовРеспублики Беларусь 28 марта 2008 г. N 1/9574]

Юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны обеспечить по внешнеэкономическим операциям поступление денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг) не позднее 90 календарных дней с даты отгрузки товаров, выполнения работ, оказания услуг, а от экспорта по договорам комиссии товаров (работ, услуг), произведенных резидентами Республики Беларусь, — не позднее 180 календарных дней.

— Постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 27.06.2002 N 118 «О внесении изменений и дополнений в Инструкцию о порядке обязательной продажи средств в иностранной валюте белорусскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, утвержденную постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30 декабря 1999 г. N 29.10» [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 24 июля 2002 г. N 8/8362]

Не подлежит обязательной продаже иностранная валюта, поступившая на счета юридических лиц и подлежащая перечислению нерезидентам либо резидентам Республики Беларусь в предусмотренных законодательством случаях в ходе выполнения первыми посреднических функций по договорам поручения и комиссии.

Документами, обосновывающими не проведение обязательной продажи иностранной валюты, являются договор поручения (комиссии) и иные документы, подтверждающие проведение соответствующих гражданско-правовых сделок по договору поручения (комиссии), а также уведомление.

— Постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.03.2011 N 112 «Об утверждении Инструкции об организации наличного денежного обращения в Республике Беларусь и о признании утратившими силу некоторых постановлений Правления Национального банка Республики Беларусь и их отдельных структурных элементов» [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 11 апреля 2011 г. N 8/23532]

Общий размер расходования наличных денег из выручки страховым организациям, комиссионным магазинам на выплату комитентам, предприятиям игорного бизнеса, ломбардам может устанавливаться обслуживающим банком с превышением нормы, установленной в части первой п.17 Правил.

— Постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 N 72 (ред. от 24.05.2010) «Об утверждении Правил проведения валютных операций» [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 13 мая 2004 г. N 8/10973]

При проведении валютных операций использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте и (или) платежных документов в иностранной валюте между субъектами валютных операций — резидентами разрешается при расчетах, осуществляемых между субъектами валютных операций — резидентами по договору комиссии, по условиям которого комиссионер осуществляет экспорт либо импорт за иностранную валюту.

-Постановление Правления Национального банка РБ от 24.06.2003 № 115 «Об утверждении Правил регистрации векселей банков и проведения банками операций с векселями», с учетом изменений от 29.04.2004 № 67 и от 09.02.2005 № 21 [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 19 мая 2004 г. N 8/10995]

Операции с векселями по поручению клиента осуществляются банком либо на основании договора поручения, либо на основании договора комиссии. Операции с векселями по договору комиссии осуществляются от имени банка и за счет клиента.

В случае если банк получает вексель для комитента на первичном рынке по сделке, в которой банк выступает в качестве комиссионера, первым векселедержателем на векселе указывается комитент.

Правовое регулирование особенностей бухгалтерского учета и ценообразования при комиссионной торговле

— Постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 30.05.2003 N 89 (ред. от 05.01.2011) «Об утверждении Типового плана счетов бухгалтерского учета и Инструкции по применению Типового плана счетов бухгалтерского учета» в ред. постановлений Министерства финансов от 13.11.2003 N 153, от 11.12.2008 N 187, от 26.03.2009 N 33, от 06.11.2009 N 136,от 11.01.2010 N 2, от 25.06.2010 N 77, от 05.01.2011 N 1 [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 5 сентября 2003 г. N 8/9975]

Счет 004 «Товары, принятые на комиссию» предназначен для обобщения информации о наличии и движении товаров, принятых на комиссию в соответствии с договором, и используется организациями-комиссионерами.

Товары, принятые на комиссию, учитываются на счете 004 «Товары, принятые на комиссию» в ценах, предусмотренных в приемо-сдаточных актах. Аналитический учет по счету 004 «Товары, принятые на комиссию» ведется по видам товаров и организациям (лицам) — комитентам.

На счете 45 «Товары отгруженные» отражается движение отгруженных товаров, продукции, выполненных работ, услуг, в частности стоимость готовых изделий, переданных другим организациям на комиссионных началах. У комитента принятые на учет по счету 45 суммы списываются по дебету счета 90 «Реализация» и кредиту счета 45 одновременно с признанием выручки от реализации товаров, продукции (либо при поступлении извещения комиссионера о продаже переданных ему изделий).

—Постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 26.12.2003 № 181 «Об утверждении Инструкции по бухгалтерскому учету «Доходы организации», с изменениями от 07.07.2005 в ред. постановления Минфина от 22.04.2011 N 23[Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 22 июля 2005 г. N 8/12927]

Доходами организации не считаются суммы, поступившие от третьих лиц в пользу комитента по договорам комиссии или консигнации, доверителя по договорам поручения и иным аналогичным договорам в их пользу.

В себестоимость продукции (работ, услуг) включаются затраты, связанные с оплатой вознаграждения в соответствии с заключенными договорами комиссии и поручения.

Продажа комиссионерами товаров, переданных им предприятиями-изготовителями как комитентами, осуществляется по утвержденным данными предприятиями-изготовителями ценам без права взимания оптовой или торговой надбавки.

— Постановление Министерства экономики Республики Беларусь от 27.04.2011 N 66 (ред. от 01.09.2011) «О торговых надбавках к ценам на социально значимые товары и признании утратившими силу некоторых постановлений Министерства экономики Республики Беларусь» в ред. постановления Минэкономики от 01.09.2011 N 141[Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 12 мая 2011 г. N 8/23622]

Отпускные цены на рыбу, рыбные товары, консервы рыбные и сельди иностранного происхождения (за исключением икры красной и черной, рыбы деликатесной), масло растительное, крупу (рис, пшено, гречневую), чай натуральный (байховый черный, зеленый), заменители сахара для больных диабетом формируются юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (импортерами указанной продукции) путем суммирования контрактных цен, таможенных платежей и иных расходов, связанных с выполнением установленных законодательством требований при импорте товаров, расходов по доставке до пункта назначения, страхованию, по оплате услуг в области таможенного дела, процентов по кредитам (займам, гарантиям), по оплате услуг банков, вознаграждения поверенному, комиссионеру и иному аналогичному посреднику, обеспечивающему исполнение данного импортного контракта, с добавлением к перечисленным расходам оптовой надбавки, уровень которой не должен превышать 30%. [Маргарита Згировская, аудитор Журнал «Главный Бухгалтер. ГБ» № 1, 2006 г.]

Таким образом, множество нормативных актов охватывают проблематику комиссионных отношений и обуславливают необходимость исследования правовой природы договора комиссии как с целью определения сферы применения договора в современных экономических условиях, так и с целью разрешения конкретных вопросов, возникающих при применении договора комиссии.

1.2 Понятие и признаки договора комиссии

Договор комиссии относится к числу договоров, опосредующих предоставление услуг. С его помощью осуществляются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего отчуждателю. Иными словами, он оформляет отношения торгового посредничества. Участие профессионального торгового посредника (комиссионера) избавляет как продавца (изготовителя), так и покупателя (потребителя) товара от многих забот: по поиску контрагентов, оформлению и исполнению заключенных с ними сделок и т.п. Необходимость такого договора с посредником очевидна, например, в области внешнеторговых отношений, где изготовитель (экспортер) товара либо его потребитель (импортер) чаще всего имеют дело с иностранными контрагентами на зарубежном рынке через посредство комиссионеров.

Данный договор оформляет экономические отношения посредничества, относясь к категории договоров об оказании посреднических услуг. Посредничество в экономическом смысле представляет собой механизм установления экономических связей посредством другого лица — посредника, который подыскивает своему клиенту коммерческих партнёров, готовит необходимую документацию для совершения сделок, может заключать сделки для своего клиента, участвовать в их исполнении, осуществлять транспортно-экспедиционное, финансово-кредитное обслуживание, страхование, рекламу и послепродажное обслуживание товаров, изучение и анализ рынков сбыта и т.п.

Посредничество в широком смысле представляет правовой способ участия субъектов гражданского оборота в хозяйственных отношениях, при котором удовлетворение конечных экономических интересов этих субъектов достигается посредством установления прямых или опосредованных правовых связей между ними с помощью действий юридического и (или) фактического характера третьего лица — посредника. В узком смысле под посредничеством следует понимать совершение посредником от своего имени и за свой счёт (или за счёт своего клиента) только фактических действий, направленных на установление правовых связей между клиентом и третьими лицами.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 880 Гражданского кодекса).

Из определения следует, что договор комиссии является консенсуальным, т.е. считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям. Он относится к категории возмездных, ибо предполагает получение комиссионером вознаграждения за совершение порученных сделок. Комиссионер в любом случае имеет право на оплату за исполненное, и даже тогда, когда о вознаграждении в договоре не упоминается. Оплата в таких случаях производится по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п.3 ст.394 Гражданского кодекса). Поскольку права и обязанности по данному договору возникают у обеих сторон, его следует признать двусторонним.

Договор комиссии используется для правового оформления посреднических отношений, главным образом в торговой сфере. Собственник товара, желающий его реализовать, может сделать это самостоятельно. Однако для соответствующих действий он должен обладать достаточными правовыми знаниями и информацией о конъюнктуре рынка, иметь необходимые навыки и деловые связи. Иногда возможность совершения сделки определенного вида или в определенной сфере обусловлена наличием у лица особого правового статуса (например, заключать сделки на биржевых торгах могут только лица, признанные участниками биржевой торговли, в ряде случаев они также должны иметь необходимую лицензию). В этой связи для совершения интересующей собственника товара сделки может оказаться целесообразным привлечение другого лица — комиссионера, обладающего вышеперечисленными качествами.

Кроме того, если предполагается реализация товара вне места нахождения продавца, обращение к комиссионеру избавит его от необходимости подбирать покупателей, оформлять сделки и лично их исполнять. Привлечение комиссионера также может быть обусловлено желанием комитента не информировать покупателя о том, кто является фактическим собственником реализуемого товара, т.е. участник гражданского оборота, заключивший договор комиссии в качестве комитента, получает возможность приобрести права и обязанности, не становясь стороной и не участвуя в исполнении сделки, а также не сообщая контрагенту по сделке, в чьих интересах она заключалась.[ Борисенкова Л., Иванова И. Договор комиссии «Консультант бухгалтера», 2006, N 3, 23-28]

Комиссионер, исполняя поручение комитента, совершает сделку в его интересах, но от собственного имени. По такой сделке, заключенной с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер. Комитент участником сделки, заключенной комиссионером по его поручению и за его счет, не является, даже если был назван в сделке (в качестве собственника реализуемого имущества, грузоотправителя, грузополучателя и т.д.) или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению (передал или оплатил товар, принял или оплатил результат выполненных работ и т.д.). В дальнейшем для приобретения комитентом прав и обязанностей по отношению к третьему лицу, возникших из совершенной сделки, необходимо, чтобы комиссионер уступил ему свои права и перевел на него долги.

Вследствие того, что комиссионер совершает сделку от собственного имени, но за счет комитента и, соответственно, в дальнейшем передаст комитенту все полученное по ней, комиссионер признается участником отношений двух видов. Исходя из их особенностей, эти отношения именуются внутренними и внешними.

Внутреннее отношение возникает из договора комиссии между комиссионером и комитентом. Комиссионер, которому поручено совершение сделки для комитента, принимает на себя обязанность выражать вовне его интересы.

Правовая сущность таких отношений в литературе определяется неоднозначно. Ряд авторов считает, что их следует рассматривать как отношения косвенного (скрытого) представительства. В данном случае представитель, действуя в чужих интересах, вначале создает права и обязанности для себя, а затем уже передает их заинтересованному лицу (Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 522; Гражданское право. Часть вторая. Учебник / Под ред. А.Г. Калпина. М., 1999. С. 445 — 446.)

Другие авторы отрицают всякую возможность возникновения из договора комиссии отношений представительства, при представительстве правовые последствия совершаемых представителем сделок возникают непосредственно у представляемого, комиссионер же действует хотя и в интересах комитента, но от собственного имени (Гражданское право. Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 656 — 657.)

Внешнее отношение возникает между комиссионером и третьим лицом. Его содержание обусловливается сделкой, совершаемой комиссионером от своего имени с третьим лицом во исполнение поручения комитента. При этом возможное несоответствие, несовпадение внутренних отношений их внешнему выражению, исключающее возможность контроля со стороны третьего лица, позволяет, по мнению некоторых авторов, отнести договор комиссии к категории фидуциарных сделок, в которых элементу доверия придается решающее значение (Иоффе О.С. Советское гражданское право. М., 1967. С. 267 — 268). [Мозолин В.П. Гражданское право. ч.2 Московская государственная юридическая академия, М., 2006 г., 480с. , с.372-381]

Особенности договора комиссии обусловливают его широкое использование как в общегражданском обороте, так и в различных сферах предпринимательской деятельности. Как правило, договор применяется при различных торговых операциях, в области обращения ценных бумаг, в банковской деятельности, страховании, транспортных отношениях и др.

Договоры комиссии, заключаемые в отдельных областях, могут обладать некоторой спецификой, влияющей на их правовое регулирование.

К числу особых правил могут быть отнесены следующие. Договор комиссии может оформляться путем составления различных документов (квитанций, накладных и др.), подписываемых сторонами. Принятый на комиссию товар должен поступить в продажу не позднее следующего дня после его приема за исключением выходных и праздничных дней. В случае задержки по его вине комиссионер должен уплатить комитенту за каждый день просрочки неустойку. При заключении договора стороны должны согласовывать порядок и размеры уценки товаров, принятых на комиссию и не реализованных в установленный срок. Деньги за проданный товар должны выплачиваться комиссионером комитенту не позднее чем на третий день после продажи товаров.

Сторонами договора комиссии являются комитент, в интересах и за счет которого совершаются предусмотренные договором сделки, и комиссионер — лицо, непосредственно совершающее сделки от своего имени.

По общему правилу в договоре комиссии могут участвовать любые субъекты гражданского права, поскольку каких-либо специальных ограничений Гражданский кодекс не содержит. Сторонами могут быть как граждане (физические лица), так и организации (юридические лица) (например, гражданин — комитент сдает вещь для реализации магазином — комиссионером или предприятие (организация) — комитент сдает на комиссию излишнее и неиспользуемое имущество, уцененные товары и т.д.). Что касается лиц, с которыми комиссионер заключает сделки в процессе исполнения договора комиссии, они именуются третьими лицами. Вместе с тем граждане и юридические лица, выступающие в качестве комитента или комиссионера, должны обладать правосубъектностью в объеме, необходимом для участия в договоре комиссии и в сделках, совершение которых поручается.

В некоторых случаях к субъектному составу договоров комиссии, имеющих определенное содержание или предполагающих совершение комиссионером сделок в особых сферах, предъявляются специальные требования. Так, комиссионером по договору, предусматривающему совершение в интересах клиента фьючерсных и опционных сделок на товарной бирже, может выступить только предприниматель, обладающий статусом биржевого посредника и имеющий лицензию на право осуществления соответствующих операций. Также особым статусом и необходимой лицензией должны обладать профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность посредством совершения гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от своего имени и за счет клиента.

Форма договора комиссии независимо от суммы и состава его участников письменная. Так, приемка вещей на комиссию комиссионным магазином оформляется квитанцией и товарным ярлыком. Несоблюдение письменной формы договора лишает стороны права в случае спора ссылаться на свидетельские показания (ст.163Гражданского кодекса).

Предмет договора комиссии составляет оказание услуг правового характера, которые выражаются в совершении комиссионером одной или нескольких сделок от своего имени, но в интересах и за счет комитента. Ими могут быть любые сделки, соответствующие требованиям гражданского законодательства, в том числе не предусмотренные им. Исключение составляют лишь сделки, носящие личный характер, соответственно, их совершение комиссионеру поручаться не может.

Оказываемые комиссионером посреднические услуги направлены на заключение сделки, а не сама сделка выступает как результат деятельности комиссионера

Осуществление комиссионером деятельности по совершению сделок обычно предполагает и выполнение фактических действий (например, изучение конъюнктуры рынка, поиск потенциальных контрагентов, хранение реализуемого товара, его упаковка и перевозка и т.п.). Такие действия лишь способствуют надлежащему исполнению договора комиссии и самостоятельного значения не имеют.

Условие о сроке действия договора комиссии к числу существенных не относится. Договор может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока действия. Срок договора комиссии — это тот период времени, в течение которого должен быть исполнен договор. (п.2. ст.880 Гражданского кодекса). [Жандаров В. Судья Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. Виды хозяйственных договоров. // Электронная база нормативных правовых актов «Консультант Плюс: Беларусь» ООО «ЮрСпектр»., с.13-15]

Действующим законодательством допускается возможность заключения договора комиссии на разнообразных условиях, что позволяет комитенту и комиссионеру максимально обеспечить свои интересы и установить оптимальный правовой режим для совершения порученных сделок с учетом экономической ситуации. В частности, стороны вправе определить в договоре территорию, на которой комиссионер должен осуществлять деятельность по заключению сделок (например, установить, что принадлежащий комитенту товар продается исключительно на территории Гомельской области). Договор может также содержать условие, согласно которому комитент принимает на себя обязательство не предоставлять каким-либо третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, аналогичные совершенным комиссионером. Стороны вправе как включить, так и не включить в договор условия относительно номенклатуры товаров, составляющих предмет комиссии.

Вместе с тем, учитывая действие принципа свободы договора, представляется допустимым включение в договор и иных условий, способствующих достижению тех же целей, что и условия, названные в законе. Например, договор комиссии, оформляющий отношения изготовителя (собственника) товара и комиссионера, реализующего товар, может предусматривать условие, обязывающее комиссионера воздерживаться от заключения сделок по продаже аналогичного товара иных производителей.

Следует иметь в виду, что, хотя имущество по договору комиссии переходит от комитента к комиссионеру, оно не является собственностью последнего (п.1 ст. 886 Гражданского Кодекса).

Эти данные служат достаточными основаниями для вывода:

1. риск случайной гибели имущества, находящегося у комиссионера, несет собственник — комитент;

2. на это имущество может быть обращено взыскание (наложен арест) по долгам комитента.

1.3 Права и обязанности сторон. Ответственность по договору комиссии

На основе заключенного договора комиссии у комитента и комиссионера возникает ряд прав и обязанностей.

Действия комиссионера можно подразделить на:

а) заключение сделки;

б) исполнение собственных обязанностей по сделке;

в) принятие исполнения от третьего лица;

г) передачу полученного по сделке комитенту.

Основная обязанность комиссионера — выполнение порученных комитентом действий, т.е. совершение конкретной сделки или нескольких сделок, предусмотренных договором. При этом комиссионное поручение должно исполняться с соблюдением двух требований: на наиболее выгодных для комитента условиях и в точном соответствии с его указаниями. Указания комитента призваны конкретизировать комиссионное поручение и обычно касаются условий и способов исполнения сделок, заключение которых предполагается. Так, комиссионеру могут быть даны указания относительно цены товара, подлежащего приобретению или реализации, формы и срока его оплаты, порядка передачи и др. В зависимости от характера поручения, сфер реализации, статуса и профессиональных качеств комиссионера указания могут формулироваться комитентом по-разному. Иногда они четко определяют условия, на которых следует заключить порученную сделку («приобрести по цене 400 рублей»), но могут обладать и меньшей детализацией, предоставляя комиссионеру некоторую свободу выбора в установленных рамках («приобрести по цене не менее 300, но не выше 500 рублей»).

Отсутствие в договоре комиссии необходимых указаний комитента не препятствует исполнению комиссионного поручения. Если поручение предполагает его реализацию в сфере предпринимательской деятельности, комиссионер должен действовать в соответствии с обычаями делового оборота, а в иных случаях — в соответствии с иными обычно предъявляемыми требованиями.

Независимо от наличия или отсутствия указаний комитента комиссионер при всех обстоятельствах должен обеспечить исполнение поручения на условиях, наиболее выгодных для комитента. Это может проявляться в приобретении имущества по более низкой или продаже имущества по более высокой цене по сравнению с предусмотренной договором комиссии; во включении комиссионером в совершаемые сделки условий, способствующих удовлетворению экономических интересов комитента (об отсрочке или рассрочке оплаты товара, приобретенного для комитента, о необходимости специальной упаковки или сопровождения товара в процессе перевозки с целью исключения возможности его утраты или повреждения и т.п.).

Надлежащему исполнению комиссионером указанной обязанности в значительной степени способствует законодательно установленный порядок распределения полученной им дополнительной выгоды, имеющей денежное выражение. Если комиссионером совершена сделка на условиях более выгодных, чем указанные комитентом, дополнительно полученная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну (ст. 882 Гражданского кодекса). Данное правило носит диспозитивный характер, соответственно, стороны своим соглашением вправе предусмотреть иной порядок распределения дополнительной выгоды.

Выполнение комиссионного поручения с отступлением от указаний комитента означает нарушение комиссионером обязанностей и может повлечь для него неблагоприятные имущественные последствия. Поэтому, если комиссионер, исходя из фактически сложившихся обстоятельств, приходит к выводу, что соблюдение указаний комитента затруднительно или приведет к заключению сделки на невыгодных для него условиях, он обычно сообщает о возникшей ситуации комитенту, который меняет или восполняет первоначальные указания либо разрешает комиссионеру отступить от них. Вместе с тем в качестве исключения закон в некоторых случаях предоставляет комиссионеру право отступить от указаний комитента и без его согласия. Это возможно, когда отступление от указаний по обстоятельствам дела необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил от него в разумный срок ответ на свой запрос (п. 1 ст. 885 Гражданского кодекса).

В частности, соответствует интересам комитента совершение комиссионером сделок на иных условиях, нежели предусмотренные договором комиссии, в целях предотвращения возможных убытков комитента; получения для него большей выгоды по сравнению с той, какую он предполагал получить, давая комиссионное поручение, и т.п. Так, может быть признано правомерным снижение комиссионером цены на реализуемые товары в связи с их естественной порчей.

О невозможности предварительного выявления мнения комитента по поводу действий комиссионера могут свидетельствовать недоступность связи с местом нахождения комитента, неизвестность места его пребывания, необходимость немедленного исполнения поручения и др. Комиссионер, отступивший от указаний при данных обстоятельствах, обязан известить комитента об этом, как только такое уведомление станет возможным (п. 1 ст. 885 Гражданского кодекса). Нарушение этой обязанности может повлечь привлечение комиссионера к ответственности за убытки, возникшие у комитента в связи с несвоевременным получением информации.

Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, при исполнении комиссионного поручения могут предоставляться более широкие возможности, ибо предполагается, что он, обладая специальными знаниями, навыками и другими качествами, более компетентен, нежели комитент в вопросах совершения сделок в определенной сфере. Такому комиссионеру может предоставляться право отступать от указаний комитента и без предварительного запроса, но с последующим извещением комитента о допущенных отступлениях в разумный срок (п. 1 ст. 885 Гражданского кодекса). Более того, комитент может освободить комиссионера от исполнения и этой информационной обязанности посредством включения в договор соответствующего условия.

Отступление от поручения комитента без достаточных на то оснований является нарушением договора, в связи с чем для комиссионера могут наступить неблагоприятные последствия. Они предусмотрены п. 2, 3 ст. 885 Гражданского Кодекса применительно к наиболее распространенному варианту комиссии, при котором поручение состоит в совершении комиссионером сделок купли-продажи. В данном случае наиболее значимы для комитента указания относительно цены товара, подлежащего реализации или приобретению. Соответственно, отступления от указаний могут выражаться в продаже комиссионером имущества по меньшей цене или в приобретении имущества по большей цене по сравнению с установленной комитентом.

Если комиссионер продал имущество по цене, ниже согласованной с комитентом, он обязан возместить ему разницу. Вместе с тем комиссионер может быть освобожден от этой обязанности, если докажет, что у него отсутствовала возможность продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки комитента. Когда на комиссионера была возложена обязанность предварительно запрашивать мнение комитента при возникновении необходимости отступления от его указаний, комиссионер должен доказать, что по обстоятельствам дела он не имел реальной возможности получить согласие комитента на совершение сделки по цене, отличающейся от указанной комитентом.

В случаях приобретения имущества по цене, выше согласованной с комитентом, комиссионер не вправе ссылаться на какие-либо обстоятельства, обосновывающие правомерность своего поведения. Комитент вправе отказаться от принятия покупки, заявив комиссионеру о принятом решении в разумный срок по получении от него информации о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае считается, что покупка принята комитентом. Комитент не имеет возможности отказаться от сделки, заключенной для него по повышенной цене, если комиссионер заявил, что принимает разницу в цене на свой счет.

Договор комиссии может предусматривать обязанность комиссионера исполнить данное ему поручение лично. При отсутствии в договоре такого условия действует общее правило, согласно которому комиссионер вправе привлечь к исполнению комиссионного поручения другое лицо, заключив с ним договор субкомиссии.

Заключение договора субкомиссии не влечет перемену лиц в обязательстве, возникшем из договора комиссии, а лишь оформляет отношения по возложению исполнения обязательства на третье лицо. В этой связи комиссионер остается ответственным перед комитентом за все действия третьего лица (субкомиссионера), т.е. отвечает за них как за собственные (п. 1 ст. 884 Гражданского кодекса).

Комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера все права и обязанности комитента и, следовательно, дает обязательные для исполнения поручения указания, выплачивает ему вознаграждение за оказываемые услуги и др. Возможности комиссионера ограничены условиями, составляющими содержание договора комиссии. В частности, его указания, в соответствии с которыми субкомиссионер обязан совершать сделки, не должны расходиться с указаниями комитента; срок исполнения субкомиссионером порученных действий не должен превышать срока, установленного для их осуществления договором комиссии, и т.д.

В период действия договора комиссии комитент и субкомиссионер не вправе без согласия комиссионера вступать между собой в непосредственные отношения (п. 2 ст. 884 Гражданского кодекса). Такой запрет в значительной мере способствует обеспечению интересов комиссионера.

Во-первых, уменьшается вероятность ненадлежащего исполнения комиссионного поручения, поскольку комитент лишается возможности принять исполненное субкомиссионером, минуя комитента. Таким образом, создаются условия, при которых комиссионер может проверить, насколько выполненные субкомиссионером действия соответствуют условиям договора комиссии, и самостоятельно устранить имеющиеся недостатки. Кроме того, на субкомиссионера может быть возложено исполнение лишь части комиссионного поручения (например, совершение одной сделки из десяти порученных комитентом), а потому передача результатов такой деятельности комитенту будет свидетельствовать только о частичном, т.е. ненадлежащем исполнении комиссионером обязательства. Естественно, подобные обстоятельства могут служить основаниями для привлечения комиссионера к ответственности.

Во-вторых, исключается возможность того, что комитент, вполне удовлетворенный результатами деятельности субкомиссионера, откажется от услуг комиссионера, заявив об отмене комиссионного поручения.

Правило о недопустимости возникновения непосредственных отношений между комитентом и субкомиссионером носит диспозитивный характер. Иное может предусматриваться договором комиссии исходя из характера порученных действий, сфер его реализации и других обстоятельств.

Комиссионер обязан обеспечивать сохранность находящегося у него имущества, поступившего от комитента или приобретенного им за счет комитента во исполнение комиссионного поручения (ч.2 п. 1 ст. 894 Гражданского кодекса). Возложение на комиссионера данной обязанности обусловлено тем, что вещи, находящиеся у комиссионера в связи с исполнением им поручения, являются собственностью комитента. Причем данное правило имеет императивный характер и не может быть изменено соглашением сторон. Как собственник, комитент заинтересован в обеспечении сохранности вещей и несет риск их случайной гибели или случайного повреждения, если иное не предусмотрено договором. Вместе с тем в сложившихся обстоятельствах он лишен возможности самостоятельно принять меры в целях предотвращения утраты, недостачи или повреждения своего имущества, поскольку оно находится во владении комиссионера.

Конкретные меры, которые должен предпринять комиссионер в целях сохранения вещей комитента, могут определяться договором комиссии. При отсутствии в договоре таких условий комиссионер обязан соблюдать меры, предусмотренные законом и иными нормативными актами, соответствующие обычаям делового оборота и свойствам охраняемых вещей.

Кроме того, принимая имущество от комитента для последующей реализации или приобретая имущество у третьих лиц для комитента, комиссионер должен осуществить его наружный осмотр с целью проверки качества и количества, т.е. определения явных недостатков. При обнаружении каких-либо повреждений или недостачи имущества комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства (составить акт о недоброкачественности или недостаче товара и др.) и обо всем без промедления сообщить комитенту. Аналогичные действия комиссионер должен предпринять и в случае, когда имуществу комитента причинен ущерб вследствие неправомерных посягательств третьих лиц (п.2 ст.888 Гражданского кодекса). Надлежащее исполнение указанных обязанностей в дальнейшем может облегчить комитенту процесс доказывания факта отсутствия своей вины в утрате, повреждении или недостаче имущества комитента, если его сохранность все-таки не будет обеспечена.

Комиссионер отвечает за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента при наличии общих оснований гражданско-правовой ответственности, поскольку какие-либо специальные правила на этот счет отсутствуют. Соответственно, комиссионер, заключивший договор комиссии в связи с предпринимательской деятельностью, будет отвечать перед комитентом независимо от своей вины; если же он действовал не в качестве предпринимателя — только при ее наличии. Ответственность в данном случае выражается в необходимости возмещения комитенту убытков, причиненных утратой, недостачей или повреждением его имущества. При этом возмещению подлежат и реальный ущерб, и упущенная выгода, ибо исключений из общего правила о полном возмещении убытков (ст. 364 Гражданского кодекса) нормами о комиссии не предусмотрено.

На комиссионера может быть возложена обязанность застраховать находящееся у него имущество комитента. Эта обязанность может прямо предусматриваться договором или вытекать из обычаев делового оборота. Кроме того, комитент при опасении за сохранность своего имущества может направить комиссионеру предписание о необходимости застраховать принадлежащие ему вещи. Заявление комитентом такого требования продиктовано сложившимися обстоятельствами и порождает у комиссионера обязанность независимо от его воли, в этой связи имущество может быть застраховано только за счет комитента (п. 3 ст. 888 Гражданского кодекса).

По исполнении поручения комиссионер обязан предоставить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии (ст. 889 Гражданского кодекса). Ввиду отсутствия специальных нормативных требований сроки предоставления отчета об исполнении комиссионного поручения, требования к его форме и содержанию устанавливаются соглашением сторон таким образом, чтобы комитент располагал достаточной информацией и имел реальную возможность оценить правомерность действий комиссионера. При наличии каких-либо возражений по представленному отчету комитент должен сообщить о них комиссионеру в течение установленного договором срока. Когда такой срок сторонами не определен, о несогласии с отчетом комиссионеру должно быть заявлено в течение 30 дней со дня его предоставления. Если возражения своевременно комитентом не заявлены, при отсутствии иного соглашения отчет считается принятым (ст.889 Гражданского кодекса. [16, с.1-10]

Комиссионер вправе удержать находящееся у него имущество комитента в обеспечение своих требований по договору комиссии (п. 2 ст. 886 Гражданского кодекса). Право удержания может быть реализовано в отношении любых по характеру вещей, как полученных комиссионером от комитента, так и поступивших от третьих лиц для передачи комитенту. Указанное имущество может удерживаться комиссионером до тех пор, пока все его денежные требования (по выплате вознаграждения, возмещению понесенных расходов и др.) не будут полностью удовлетворены комитентом. Возникающие при этом отношения регламентируются общими нормами об удержании, закрепленными в ст. 340 Гражданского кодекса.

При несостоятельности (банкротстве) комитента право комиссионера на удержание прекращается, поскольку в сложившейся ситуации должны быть учтены интересы всех кредиторов комитента. Требования комиссионера в пределах стоимости удерживаемых им вещей удовлетворяются наравне с требованиями, обеспеченными залогом имущества, т.е. в третью очередь.

Комиссионер несет ответственность перед комитентом только за действительность сделки, заключенной им для комитента с третьим лицом, т.е. за ее соответствие общим условиям действительности гражданско-правовых сделок. За неисполнение такой сделки третьим лицом комиссионер не отвечает (п. 1 ст. 883). Исключение составляют лишь два случая, наличие которых предоставляет комитенту возможность привлечь комиссионера к ответственности в связи с тем, что заключенная им сделка вообще не была исполнена третьим лицом или была исполнена им ненадлежащим образом.

Во-первых, комиссионер отвечает перед комитентом, если он не проявил необходимой осмотрительности в выборе лица, с которым совершил сделку для комитента. К примеру, если сделка заключена комиссионером с юридическим лицом, которое находится в стадии ликвидации или признано неплатежеспособным (банкротом). В данном случае на комиссионера возлагается ответственность за собственные неправомерные действия, повлекшие неблагоприятные имущественные последствия для комитента. Эти действия выражаются в совершении комиссионного поручения без должной осмотрительности и заботливости, в частности без проверки статуса, платежеспособности, добросовестности лиц, с которыми заключались сделки.

Во-вторых, комиссионер ответствен перед комитентом, если добровольно принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом, именуемое делькредере (п. 1 ст. 883 Гражданского кодекса). Такое ручательство оформляется посредством включения в договор комиссии соответствующего условия. За его предоставление, как услугу особого рода, комиссионер получает дополнительное вознаграждение, размер которого также определяется договором.

При наличии между сторонами соглашения о делькредере комиссионер несет ответственность за действия третьего лица, не исполнившего сделку. В этой связи особый интерес представляет вопрос о характере такой ответственности комиссионера.

Разрешению этого вопроса могло бы способствовать определение правовой природы делькредере, однако в настоящее время единый взгляд на его юридическую сущность отсутствует. Одни авторы полагают, что принявший на себя ручательство перед комитентом комиссионер становится поручителем [Егоров А.В. Предмет договора комиссии. / Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей. Вып. 5 / Под редакцией В.В.Витрянского. М.: Статут. 2002. с 111.]. Соответственно, к отношениям сторон следует применять положения о поручительстве, а потому при неисполнении заключенной для комитента сделки третье лицо и комиссионер будут отвечать солидарно.

Другие авторы определяют делькредере как правовое явление, отличное от поручительства, но близкое к нему по природе, а потому полагают возможным применение к возникающим отношениям норм о поручительстве по аналогии закона. При подобном подходе также формулируется вывод о солидарной ответственности комиссионера [Мозолин В.П. Гражданское право. ч.2 Московская государственная юридическая академия, М., 2006 г., 480с. , с 380]

Существует и третья точка зрения, М.И. Брагинского и В.В. Витрянского, наиболее предпочтительная, согласно которой делькредере не может признаваться поручительством, поскольку третье лицо, за которое ручается комиссионер, не является должником по отношению к комитенту. В этой связи делькредере представляет собой самостоятельный способ обеспечения исполнения обязательств, прямо не предусмотренный в общем перечне обеспечительных средств. Поэтому презумпция в пользу солидарной ответственности, применительно к поручительству, в данном случае не действует. Исходя из этого ответственность комиссионера перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом должна носить субсидиарный характер.[ Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. — М., Статут, 2001. — С. 558., с.379 — 380.]

При неисполнении третьим лицом заключенной для комитента сделки комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства и по требованию комитента передать ему все права по сделке (п. 2 ст. 883 Гражданского кодекса). Указанные права передаются комитенту с соблюдением общих правил об уступке права требования (статьи 353-357, 359, 360 Гражданского кодекса). Основанием для перехода прав в данном случае является закон, а потому для его осуществления достаточно волеизъявления комитента. Особо следует отметить, что права, возникшие у комиссионера по сделке с третьим лицом, подлежат передаче, даже когда между комиссионером и третьим лицом было достигнуто соглашение, ограничивающее или запрещающее подобную уступку. Поскольку комиссионер знал, что заключает сделку для комитента, но согласился включить в нее условие о невозможности передачи прав по ней другим субъектам, он будет нести ответственность перед третьим лицом за все негативные последствия, вызванные нарушением соглашения о запрете уступки прав (п. 3 ст. 883 Гражданского кодекса).

Комитент со своей стороны обязан принять от комиссионера все исполненное им по договору комиссии (ст. 890 Гражданского кодекса). Эта обязанность предполагает принятие уплаченных третьими лицами денег, переданных ими вещей, а также прав перед третьими лицами, приобретенных комиссионером для комитента (прав арендатора и др.). При этом комитент должен осмотреть принимаемое имущество, проверить его количество и качество. В случае обнаружения недостатков в имуществе комитент обязан незамедлительно известить об этом комиссионера. Такое уведомление имеет целью обеспечить возможность предъявления третьему лицу каких-либо требований в связи с недостатками имущества. Комиссионер в данной ситуации может располагать дополнительной информацией и документами, позволяющими установить причины недостатков или подтверждающими наличие оснований для привлечения третьего лица к ответственности.

Комиссионер заключает сделки с третьими лицами от своего имени, соответственно, все вытекающие из этих сделок обязанности возникают у него. Но поскольку такие сделки совершаются в интересах комитента, он должен освободить комиссионера от обязательств перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения (перевести на себя или погасить долг, возникший у комиссионера перед третьим лицом).

Комитент обязан:

— принять от комиссионера все исполненное по поручению (деньги, вещи, документы и т.д.) с осмотром имущества, приобретенного для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках;

— освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя по исполнения поручения перед третьим лицом (ст.890 Гражданского кодекса);

— уведомить комиссионера о прекращении договора, заключенного без указания срока его действия, не позднее, чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не установлен договором. Такое прекращение должно сопровождаться выплатой комиссионеру вознаграждения за ту работу по оказанию услуг, которая была проведена до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы. Отменяя поручения, комитент также обязан в установленный сторонами срок, а если такой срок не установлен, то незамедлительно принять меры по сохранности имущества, находящегося в введении комиссионера. Невыполнение этой обязанности дает право комиссионеру сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно выгодной для комитента цене (ст.893 Гражданского кодекса).

Что же касается уведомления об отказе комиссионера от выполнения договора комиссии, заключенного без указания срока действия, то комитент обязан распорядиться своим находящимся в введении комиссионера имуществом в течение 15 дней со дня получения такого уведомления (п.2 ст.894 Гражданского кодекса).

Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение за совершение порученных действий, поскольку договор комиссии всегда имеет возмездный характер. Кроме того, если комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), комитент должен также уплатить ему за это дополнительное вознаграждение (п. 1 ст. 881 Гражданского кодекса).

Размер и порядок уплаты комиссионного вознаграждения, а также вознаграждения за делькредере, если оно предусмотрено, обычно устанавливаются соглашением сторон и предусматриваются в договоре комиссии. Размер вознаграждения может определяться различными способами: в виде процентов от цены совершаемых комиссионером сделок; в твердой денежной сумме; в виде разницы или части разницы между назначенной комитентом ценой и той более выгодной ценой, по которой комиссионер совершает сделку, и др. При отсутствии в договоре условий, позволяющих определить размер комиссионного вознаграждения и порядок его уплаты, вознаграждение выплачивается после исполнения договора комиссии в размере обычно взимаемого при сходных обстоятельствах за аналогичные комиссионные услуги. (п. 3 статьи 394 Гражданского кодекса (исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги).

Исполняя комиссионное поручение и действуя в интересах комитента, комиссионер может понести различные расходы (по упаковке товара, его транспортировке, разгрузке и др.). Поэтому комитент, помимо уплаты комиссионного вознаграждения и дополнительного вознаграждения за делькредере, обязан возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение поручения суммы в полном объеме (ст. 891 Гражданского кодекса).

В договоре комиссии могут быть предусмотрены возможные статьи необходимых расходов, а также перечень документов, которые должны предоставляться комиссионером в подтверждение фактически израсходованных средств. Вместе с тем следует иметь в виду, что по общему правилу расходы комиссионера, связанные с обеспечением сохранности находящегося у него имущества комитента, возмещению не подлежат. Комитент обязан оплатить расходы по хранению только в тех случаях, когда это прямо предусмотрено законом или договором.

Обязанности комитента по уплате комиссионного вознаграждения и возмещению понесенных комиссионером расходов сохраняются и в тех случаях, когда по зависящим от комитента причинам договор комиссии не был исполнен (п. 2 ст. 881 Гражданского кодекса).

Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, он обязан уплатить комиссионеру комиссионное вознаграждение, а также возместить понесенные расходы (ст. 881 Гражданского кодекса).

Необходимо отметить, что согласно подп. 2.2.22 Основных положений по составу затрат, включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), утвержденных Министерством экономики Республики Беларусь 26 января 1998 г. N 19-12/397, Министерством финансов Республики Беларусь 30 января 1998 г. N 3, Министерством статистики и анализа Республики Беларусь 30 января 1998 г. N 01-21/8 и Министерством труда и социальной защиты Республики Беларусь 30 января 1998 г. N 03-02-07/300 (с изменениями и дополнениями), в себестоимость продукции (работ, услуг) включаются затраты, связанные со сбытом (реализацией) продукции (работ, услуг), в том числе с оплатой в соответствии с заключенными договорами комиссии и поручения вознаграждения.

Определенный интерес представляет российская судебная практика по данному вопросу, согласно которой право требования уплаты комиссионного вознаграждения не зависит от исполнения сделки, заключенной между комиссионером и третьим лицом, если иное не вытекает из существа обязательства или соглашения сторон.

Так, в п. 3 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии (информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 ноября 2004 г. N 85) [Агентство консультаций и деловой информации «Экономика и жизнь» интернет — ресурс: http://www.akdi.ru/vas/docas/49.htm ] приводится следующий спор.

Индивидуальный предприниматель обратился в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью о взыскании комиссионного вознаграждения.

Между предпринимателем и обществом заключен договор комиссии, согласно которому комиссионер (истец по делу) обязывался совершить сделки продажи имущества, принадлежащего комитенту (ответчику). Истец исполнил данное ему поручение, заключил сделку с покупателем и в соответствии с комиссионным поручением первым исполнил свои обязанности продавца по отношению к покупателю посредством передачи проданного товара. В нарушение условий заключенного договора купли-продажи покупатель допустил просрочку оплаты товара. По заключении указанной сделки комиссионер направил комитенту отчет с приложением оправдательных документов и потребовал уплатить ему комиссионное вознаграждение, а получив отказ, обратился в суд.

Суд первой инстанции отказал предпринимателю в иске, посчитав, что право на комиссионное вознаграждение возникает лишь при исполнении третьим лицом той сделки, которая была с ним заключена комиссионером. Суд полагал, что наличие обязанности комиссионера передать комитенту все полученное по сделке с третьим лицом свидетельствует о том, что до исполнения сделки третьим лицом договор комиссии не признается исполненным. Несмотря на то, что названный договор не исполнен по причинам, не зависящим от комитента, право на вознаграждение у комиссионера не возникло.

Суд апелляционной инстанции отменил решение и удовлетворил иск в полном объеме, указав, что основной обязанностью комиссионера, с исполнением которой связано возникновение права комиссионера на вознаграждение, является обязанность совершить сделку, а принятие исполнения по этой сделке может входить или не входить в предмет комиссионного поручения в зависимости от соглашения между комиссионером и комитентом. Кроме того, постановка уплаты вознаграждения по договору комиссии в зависимость от воли третьего лица, а следовательно, под условие не отвечает признакам возмездных договоров, к числу которых относится договор комиссии. [Томкович Р. Договор комиссии// Электронная база нормативных правовых актов Консультант Плюс: Беларусь» ООО «ЮрСпектр»., с.7-9]

Комитент обязан при наличии возражений по отчету комиссионера сообщить о них последнему в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок.

Одной из особенностей договора комиссии является то, что по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, даже если комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения. В практике комитенты обычно не учитывают, что в соответствии с п. 1 ст. 883 Гражданского кодекса комиссионер не отвечает за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента (за исключением случаев, когда он не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица (контрагента по сделке) или принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).

Так, если покупатель не оплатит поставленный ему комиссионером по договору купли-продажи товар, то комиссионер по общему правилу не будет нести за это ответственность перед комитентом.

Приведу следующий пример из судебной практики, содержащийся в постановлении Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 25.09.2003 г. N 28 «Об обзоре судебной практики разрешения споров, вытекающих из договора комиссии». [вестник высшего хозяйственного суда или консультант]

По иску комиссионера хозяйственный суд признал недействительным распоряжение Фонда социальной защиты населения о взыскании с него как с дебитора в бесспорном порядке задолженности комитента по платежам в Фонд.

В ходе рассмотрения дела суд установил следующее.

Комиссионер принял на себя обязательство заключить контракт на экспорт товара комитента. Выручку от экспорта товара комиссионер обязался перечислять в оговоренный срок с момента ее поступления.

На момент проведения проверки комитента с целью выявления его дебиторов для погашения задолженности по взносам в Фонд было установлено, что расчет за отгруженный на экспорт товар произведен не в полном объеме. На основании заявления комитента по распоряжению Фонда с комиссионера была списана сумма в размере имеющейся задолженности за отгруженный товар. В соответствии с частью 1 статьи 883 ГК комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента.

Представленными в хозяйственный суд сведениями обслуживающего комиссионера банка подтверждалось, что все полученные по экспортному контракту денежные средства своевременно перечислялись комитенту. Поскольку вины комиссионера в несвоевременной оплате отгруженного товара суд не установил, распоряжение Фонда о списании денежных средств обоснованно признано недействительным (дело 223-1 хозяйственного суда Могилевской области). [Томкович Р. Договор комиссии// Электронная база нормативных правовых актов «Консультант Плюс: Беларусь» ООО «ЮрСпектр». с.10-11]

1.4 Прекращение договора комиссии

Комиссионное обязательство прекращается обычно надлежащим исполнением поручения.

В некоторых случаях договор комиссии, подобно договору поручения, может быть прекращен и в одностороннем порядке.

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив ранее данное поручение.

По общему правилу комиссионер не вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора комиссии. Вместе с тем в качестве исключения допускается прекращение договора по его инициативе в случаях, когда такая возможность прямо предусмотрена самим договором или законом. В частности, в силу закона комиссионер может отказаться от исполнения договора комиссии, заключенного без указания срока его действия. При такой ситуации комитент должен быть уведомлен о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительные сроки не установлены договором.

Комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на получение комиссионного вознаграждения за совершение сделок и возмещение понесенных в связи с этим расходов, если соответствующая деятельность осуществлялась им до прекращения договора.

Основаниями прекращения договора комиссии могут служить обстоятельства, свидетельствующие о невозможности исполнения порученных действий комиссионером, в качестве которого выступает гражданин. В частности, договор прекращается вследствие смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также в случае признания комиссионера — индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом).

Исходя из норм действующего законодательства такие основания как смерть комитента, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, а также прекращение юридического лица, выступающего в качестве комитента, сами по себе не прекращают действие рассматриваемого договора. Это связано с тем, что, как правило, в такого рода случаях имеются правопреемники — наследники, опекуны, попечители. Поэтому комиссионер обязан продолжать исполнение данного ему поручения до тех пор, пока от правопреемников или соответственно представителей комитента не поступает надлежащее указание.

Исходя из общих положений основанием прекращения договора может быть и банкротство комиссионера — юридического лица, поскольку следствием этого станет его ликвидация.

В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным во исполнение комиссионного поручения, переходят к комитенту (ст.892 Гражданского кодекса). Такой переход осуществляется в силу прямого указания закона и не требует специального оформления, в частности заключения соглашения между комитентом и комиссионером, их согласия или согласия третьих лиц. Моментом перехода прав и обязанностей к комитенту признается дата принятия судом решения о признании комиссионера банкротом и об открытии конкурсного производства.

В объем переходящих комитенту в данном случае прав включаются право требования исполнения основного обязательства и все связанные с ним права (на взыскание с должника процентов, неустойки, убытков). В состав обязанностей также включаются обязанности по исполнению основного обязательства и все связанные с ним дополнительные обязанности (по возмещению убытков, уплате процентов и неустойки).[18, с.11-15]

Подводя итог проведенной мной работы по первой главе можно сказать следующее.

Договор комиссии — один из самых часто встречающихся способов оформления посреднических отношений как в сфере предпринимательской деятельности, так и быту. Реальная жизнь зачастую вносит свои, не всегда удачные коррективы в схему правоотношений, четко регламентированных законодательством. В результате этого сущность давно известной схемы значительно искажается, что влечет за собой порой весьма негативные последствия как гражданско-правового, так и налогового характера.

Особенностью договора комиссии является то, что одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) совершить для него за вознаграждение одну или несколько сделок от своего имени, причем по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным сам комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке. Действуя в интересах и за счет комитента, комиссионер обязан строго следовать его указаниям. Независимо от суммы договор комиссии заключается в письменной форме.

Договоры комиссии широко используются при реализации гражданами товаров через комиссионные магазины (в этом случае договор имеет некоторые особенности), а также в хозяйственном обороте — при реализации через посреднические и сбытовые организации товаров и продукции по поручению предприятий, при реализации сельскохозяйственной продукции, при приобретении товаров за рубежом через внешнеторговые организации и т.д.

Основным законодательными актами, регулирующими отношения сторон в договоре комиссии, является Гражданский кодекс.

Следует наиболее тщательно согласовать вопросы, касающиеся конкретных условий сделок, в частности, цены покупки или продажи, сроки исполнения поручений, при необходимости оговорить возможность текущего контроля комитентом за ходом исполнения поручения, либо промежуточные отчеты комиссионера.

Комиссионное вознаграждение может составлять твердую сумму, либо составлять определенный процент от суммы заключенной сделки.

Перечень расходов, понесенных комиссионером и подлежащих возмещению со стороны комитента, следует определить в соглашении сторон либо установить их максимальную сумму, превышение которой относится за счет комиссионера.

Сроки и порядок расчетов по договору комиссии, связанные с реализацией имущества комитента, определяются соглашением сторон.

Стороны договора комиссии вправе предусмотреть иные условия, при которых комиссионер вправе отказаться от исполнения поручения комитента.

ГЛАВА 2. АНАЛИЗ ПРАКТИЧЕСКОГО ПРИМЕНЕНИЯ ДОГОВОРА КОМИСИИ

2.1 Отличия договора комиссии от других видов договоров и его особенности

Как уже отмечалось, договор комиссии относится к числу договоров, направленных на оказание услуг. Поэтому он имеет общие черты с договором поручения: оба договора заключаются за счет другой стороны (доверителя или комитента). Задача данных договоров, как правило, состоит в совершении сделок для другой стороны. Вместе с тем между указанными договорами имеются и существенные различия.

Прежде всего, договор поручения отличается от договора комиссии тем, что он оформляет отношения представительства, поскольку поверенный действует на основании предоставленных ему доверителем полномочий, выраженных в доверенности. Договор комиссии не порождает отношений представительства, хотя комиссионер действует в интересах комитента, так как в отношениях с третьими лицами комиссионер выступает от собственного имени. Поэтому договор поручения носит лично-доверительный характер, а договор комиссии не относится к числу таких договоров.

Отличия, свойственные договору комиссии, обусловлены тем, что комиссионер действует от своего имени, а не от имени комитента. Поэтому по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер. Данное правило также действует в случаях, когда комитент вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По договору поручения поверенный действует от имени доверителя, поэтому права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Отличие договора комиссии от договора поручения можно рассмотреть и по предмету. В договоре комиссии это заключение сделок, в договоре поручения — совершение различных юридических действий. При этом договор комиссии всегда является возмездным, так как комитент обязан уплатить комиссионное вознаграждение, а договор поручения может быть как возмездным, так и безвозмездным.

В договоре комиссии в отличие от договора поручения комиссионер более свободен в выборе способа исполнения договора. Согласно статье 882 ГК при отсутствии в договоре комиссии указаний комитента об исполнении поручения комиссионер обязан исполнить его в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями, т.е. указаний комитента об исполнении поручения может вообще не быть. Если же в договоре комиссии содержатся указания комитента о выполнении поручения, то отступление от этих указаний возможно лишь с согласия комитента. При этом комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором (абз. 2 п. 1 ст. 885 Гражданского кодекса).

В гражданском обороте заключаются такие договоры комиссии, которые содержат поручение комиссионеру за счет собственных средств закупать товар, подлежащий оплате комитентом впоследствии, например, после доставки. Возникает вопрос о квалификации подобных соглашений. Судебная практика квалифицирует их как договоры поставки, где комиссионер выступает поставщиком-продавцом, обязанным передать закупаемые им товары покупателю-комитенту.

Нечеткое понимание сути сделки и ее юридическое оформление могут привести к переквалификации договора комиссии, например, в договор поставки или купли-продажи, что в свою очередь зачастую приводит к экономическим санкциям и доначислению налогов и сборов.

Право собственности комитента на имущество, переданное комиссионеру, является одним из основных признаков, отграничивающих договор комиссии от сходных по содержанию сделок.

В практике также встречаются договоры, именуемые договорами консигнации. Договор консигнации — это разновидность договора комиссии, в условиях которого предусмотрена продажа в течение определенного срока (периода времени) поставленных на склады комиссионера товаров.

Для большей наглядности различия между договором комиссии и договором поручения оформлены в таблицу для сравнительного анализа.

Таблица 1. Сравнительный анализ посреднических договоров

Критерии сравнения	Договор поручения	Договор комиссии
Предмет договора	Совершение юридических действий	Совершение сделки
Вывод: предмет договора поручения шире, т.к. сделки являются лишь одной из разновидностей юридических действий.
Наименование исполнителя	Поверенный	Комиссионер
От имени кого действует	От имени поручителя и за его счет	От своего имени, но за счет другой стороны
Комментарий: В договоре поручения имеется 3 основных элемента: представительство, доверенность, поручение. В договоре комиссии остается только один — поручение, т.к. комиссионер действует от собственного имени.
Требования к оформлению полномочий	Договор и доверенность одновременно	Только договор
	Может быть как двусторонне обязывающим, так и односторонне обязывающим (в случае безвозмездности)	Всегда двусторонне обязывающий
Права и обязанности по заключенным сделкам приобретает	Доверитель	Комиссионер, хотя комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки
	Поверенный не отвечает перед доверителем за неисполнение сделки третьим лицом	Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом, кроме случаев делькредере.
	Поручение должно быть исполнено поверенным лично, если в доверенности не сказано иное	Комиссионер вправе самостоятельно привлекать субкомиссионеров, если иное не предусмотрено в договоре
Разница между двумя договорами в том, что заместитель поверенного начинает нести самостоятельную ответственность перед доверителем, тогда как привлечение субкомиссионера не освобождает от ответственности комиссионера. По обоим договорам права и обязанности возникают обычно у обеих сторон, за исключением безвозмездного договора поручения
Вознаграждение	Выплачивается в случае: а) если это предусмотрено законом или договором; б) договор связан с осуществлением хотя бы одной из сторон предпринимательской деятельности	Выплачивается
Структура выплат, полагающихся за исполнение поручения, в договорах поручения и комиссии различна. Кроме того, договор поручения часто бывает безвозмездным.
Ограничения	Не предусматриваются	Для комитента может быть предусмотрено обязательство не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру
Отчеты	Представляются только в случаях: а) если это предусмотрено договором; б) если это вытекает из характера поручения	Представляются в обязательном порядке
	Поверенный обязан: а) обеспечить доверителя средствами для исполнения поручения; б) возместить понесенные издержки доверителя, если иное не предусмотрено договором; в) выплатить вознаграждение	Комитент обязан: а) возместить расходы по исполнению поручения; б) выплатить вознаграждение, в том числе делькредере, если это предусмотрено условиями договора
Прекращение договора	В результате: а) отмены поручения доверителем; б) отказа поверенного, то есть доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время	В результате: а) отказа комитента от исполнения договора; б) отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором; в) признания комиссионера банкротом

Пунктом 3 статьи 880 Гражданского кодекса определено, что законодательством могут быть предусмотрены особенности отдельных видов договора комиссии.

Так, розничная комиссионная торговля непродовольственными товарами осуществляется в соответствии с Законом Республики Беларусь от 9 января 2002 г. № 90-З «О защите прав потребителей», с изменениями и дополнениями [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов

Республики Беларусь 16 января 2002 г. N 2/839], Правилами осуществления розничной торговли отельными видами товаров и общественного питания, утвержденными постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 7 апреля 2004 г. № 384, с изменениями и дополнениями [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актовРеспублики Беларусь 12 апреля 2004 г. N 5/14061], и Правилами комиссионной торговли [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актовРеспублики Беларусь 6 июня 2007 г. N 5/25341].

Временными правилами комиссионной торговли букинистическими изданиями, утвержденными приказом Государственного комитета Республики Беларусь по печати от 4 августа 1999 г. № 223, [Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 13 августа 1999 г. N 8/740 ] регулируется порядок комиссионной торговли букинистическими изданиями.

В российском законодательстве содержится агентский договор (гл. 52 Гражданского кодекса Российской Федерации), представляющий, по сути, смесь договоров поручения и комиссии. Агентский договор отличается от договора комиссии тем, что агент обязуется совершить как юридические действия, в том числе и сделки, так и фактические. Причем, в зависимости от условий договора, агент может действовать как от имени принципала (модель договора поручения), так и от своего имени (модель договора комиссии). Таким образом, агентский договор — это понятие, объемлющее в числе прочего и два названных вида договора: договор поручения или договор комиссии (юридические действия), с одной стороны, и договора возмездного оказания услуг (фактические действия), с другой стороны, кроме того, как видно из описания агентского договора, последний включает в себя и договор доверительного управления. При заключении внешнеторговых агентских договоров белорусские организации могут руководствоваться Типовым коммерческим агентским контрактом, разработанным Международной торговой палатой, а при заключении дистрибьюторских договоров — аналогичным Типовым дистрибьюторским контрактом . [С.П. КАЗЮКОВИЧ,ведущий научный редактор, юрист 22.04.2011 СТАТЬЯ В БАЗЕ ЭКСПЕРТ ]

2.2 Договор субкомиссии

Договор субкомиссии — разновидность комиссионного договора. вспомогательный по отношению к договору комиссии договор.

Согласно статья 884 Гражданского кодекса если иное не предусмотрено договором комиссии, комиссионер вправе в целях исполнения договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом.

Как правило, поручение, данное комитентом, комиссионер выполняет самостоятельно. Однако в некоторых случаях торговые предприятия-посредники, реализующие или приобретающие товары для клиентов, прибегают к услугам вторых посредников — субкомиссионеров. Вышеуказанная статья предоставляет комиссионеру право в целях исполнения комиссионного обязательства заключать договор субкомиссии с другим лицом, если иное не предусмотрено договором комиссии. По существу, речь идет о возможности возложения исполнения данного договора на третье лицо (п. 1 ст. 294 Гражданского кодекса). Фактически договор субкомиссии становится новым договором комиссии, сторонами по которому являются комиссионер, приобретающий в отношении субкомиссионера права и обязанности комитета, и субкомиссионер, приобретающий права и обязанности комиссионера. Вместе с тем следует иметь в виду, что некоторые положения о договоре комиссии не применимы к договору субкомиссии. Так, согласно ст. 886 Гражданского кодекса вещи, поступившие комиссионеру от комитента или приобретенные для него, являются собственностью комитента. И хотя отношения между комиссионером и субкомиссионером строятся по тем же принципам, что и отношения комитента и комиссионера, это не означает, что право собственности на товары переходит от комитента к комиссионеру. Поэтому в случае заключения договора субкомиссии товар по-прежнему остается собственностью комитента.

Если в результате исполнения поручения возникает дополнительная выгода (ст.882 Гражданского кодекса, то она должна быть разделена между комитентом и комиссионером поровну. Эти правила применимы и к договору субкомиссии. При этом дополнительная выгода делится на три равные части: между комитентом, комиссионером и субкомиссионером. Полученная выгода может делиться и другим способом. При этом иные правила ее распределения как между комитентом и комиссионером, так и между комиссионером и субкомиссионером должны быть установлены соответственно договорами комиссии и субкомиссии.

Заключение нового договора — договора субкомиссии — возможно только в том случае, если иное не предусмотрено самим договором комиссии. При этом комиссионер остается ответственным перед комитентом за исполнение договора субкомиссионером.

Статья 884 Гражданского кодекса запрещает комитенту без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером до прекращения договора комиссии. Этот запрет — следствие того, что во внешних правоотношениях комиссионер действует от своего имени, как если бы осуществляемые права принадлежали ему самому (ст. 880 Гражданского кодекса), однако соглашением сторон, зафиксированным в договоре комиссии, может быть установлен иной порядок отношений между комитентом, комиссионером и субкомиссионером. Ведь возможна ситуация, когда таких взаимоотношений не избежать, например приобретенный субкомиссионером товар отгружается продавцом непосредственно в адрес комитента. Если такие условия могут возникнуть, они должны быть предусмотрены договором субкомиссии или дополнительным соглашением к нему. Последовательность действий сторон в этом случае такова:

комитент предоставляет комиссионеру письмо с указанием адреса, по которому должен быть отгружен товар;

комиссионер предоставляет аналогичное письмо субкомиссионеру;

субкомиссионер дает соответствующее распоряжение поставщику товара.

Основания для прекращения договора субкомиссии те же, что и для договора комиссии, они перечислены в ст. 892 Гражданского кодекса

Договоры субкомиссии нередко заключаются организациями торговли в рамках комиссионных договоров. Как правило, модель хозяйственных отношений»комитент-комиссионер — субкомиссионер — покупатель/продавец» наиболее часто встречается в оптовой торговле, когда в роли комитента выступает организация. Однако практическое применение указанной схемы комиссионным магазином, принимающим товары на комиссию у населения, практически не применяется.

Как и в договоре комисии, так и в договоре субкомисии используются следующие приложения:

-Ассортимент товаров;

Ассортимент товаров — это документ, в котором описывается соотношение товаров по видам, моделям, размерам, цветам или иным признакам. При необходимости используется как приложение к договору, в соответствии с которым определяется ассортимент товаров, являющихся предметом договора. Применяется на основании и в соответствии с договором, к которому прилагается; количество экземпляров ассортимента и его форма определяется индивидуально в каждом конкретном случае.

-График исполнения поручения.

График исполнения поручения — приложение к договору, в котором стороны определяют последовательность и структуру поручений, регулируют сроки их выполнения и условия оплаты. График исполнения поручений позволяет четко определить сроки исполнения и содержание поручений и в большей степени снимает как риск неоправданных ожиданий первой стороны в сроках исполнения поручений, так и риск неполучения вознаграждения второй стороной за выполненные поручения. График применяется на основании и в соответствии с договором, к которому прилагается; сроки, содержание поручений и условия оплаты определяются индивидуально в каждом конкретном случае.

Используются следующие сопутствующие документы:

-Отчет субкомиссионера. Отчет субкомиссионера перед комиссионером является весьма важным средством обеспечения интересов последнего, поэтому обязанность предоставления отчета существует независимо от того, предусмотрена ли она договором. Отчет субкомиссионера является основанием для оплаты вознаграждения субкомиссионера.

-Отчет о расходах субкомиссионера;

-Дополнительное соглашение;

-Протокол разногласий;

-Протокол согласования разногласий.

2.3 Применение договора комиссии во внешнеторговой деятельности

Договор комиссии сегодня активно используется как в отношениях между белорусскими субъектами хозяйствования, так и при осуществлении внешнеторговых операций. При этом с учетом особенностей данного договора, законодательством предоставлен ряд льгот по обязательной продаже валюты для лиц, его исполняющих.

При осуществлении внешнеторговой деятельности договор комиссии используется достаточно часто. Однако правильно построить свои договорные отношения в подобных случаях непросто. Усугубляется эта проблема тем, что законодательство о внешнеторговой деятельности и валютном регулировании по большей части регламентирует только более простые сделки (куплю-продажу, мену, подряд, оказание услуг). Кроме того, в практике внешнеэкономической деятельности наибольшее распространение получили договоры комиссии, согласно которым комиссионеру поручается задача по продаже товаров, хотя комиссионер может заключать по поручению комитента договоры о приобретении товара для комитента либо более сложные договоры.

При осуществлении внешнеторговой деятельности договор комиссии используется достаточно часто. Указом Президента от 04.01.2000 N 7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций», с изменениями и дополнениями Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 28 марта 2008 г. N 1/9574 установлено, что внешнеторговый договор — договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг.

С введением заявительного принципа регистрации сделки связана и либерализация указания во внешнеторговом договоре его обязательных условий. Так Указ № 7 устанавливает, что резиденты обязаны предусмотреть в документах, посредством которых проводятся внешнеторговые операции, условия расчета. При этом под условиями расчета понимается установленное внешнеторговым договором обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной. Согласно статье 402 Гражданского кодекса договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, внешнеторговый договор помимо условия расчета в зависимости от вида договорных обязательств должен содержать существенные условия, предусмотренные для договора комиссии. При этом следует обратить внимание, что в соответствии с пунктом 27 Инструкции о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16 апреля 2009 г. № 46, при проведении валютной операции в представляемом клиентами (за исключением физических лиц) внешнеэкономическом договоре банк проверяет:

-соответствие валюты расчета валютному законодательству;

-наличие наименования, местонахождения (юридического адреса) и банковских реквизитов нерезидента-контрагента;

-наличие условий расчетов.

Исполнение внешнеторгового договора комиссии реализуется посредством нескольких правовых ситуаций, в которых комиссионер в интересах комитента выступает либо экспортером, либо импортером. Договор комиссии помимо того, что он является внешнеторговым договором, предусматривающим экспорт либо импорт товаров, может рассматриваться как внешнеторговый договор, предусматривающий импорт либо экспорт услуг, которые заключаются в осуществлении определенных действий со стороны нерезидента в пользу резидента, в том числе реализации товара, переданного резидентом, либо оказании комиссионером услуг нерезиденту (комитенту).

В соответствии с Указа № 7 резиденты обязаны обеспечить завершение каждой внешнеторговой операции в полном объеме в следующие сроки:

-при экспорте — не позднее 90 календарных дней с даты отгрузки товаров (передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполнения работ, оказания услуг;

-при импорте — не позднее 60 календарных дней с даты проведения платежа.

Начало и истечение сроков определяются положениями Гражданского кодекса. Так, если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день, а действие должно быть произведено до 24.00 последнего дня срока (ст. 194 и ч. 1 ст. 195).

Резиденты обязаны в указанные сроки обеспечить при импорте поступление товаров на таможенную территорию Республики Беларусь.

Расчеты по внешнеторговым договорам, предусматривающим импорт товаров без их поступления на таможенную территорию Республики Беларусь, осуществляются на основании разрешений Национального банка Республики Беларусь, выдаваемых по ходатайству Совета Министров Республики Беларусь либо иного государственного органа.

Комиссионер, выступая в качестве продавца-экспортера, обязан обеспечить поступление выручки от экспорта в течение 90 календарных дней с даты отгрузки товаров.

Согласно Указу № 7 датой отгрузки (поступления) товаров считается дата их помещения под таможенные режимы, предусмотренные Таможенным кодексом Республики Беларусь. Если в соответствии с законодательством таможенное оформление товаров не производится, то датой отгрузки товаров считается дата их отпуска со склада, осуществленного в установленном порядке, а датой поступления товаров — дата их оприходования в установленном порядке импортером. Следует обратить внимание, что момент перехода права собственности на товар чаще всего не совпадает с моментом передачи товара.

В случае превышения сроков проведения внешнеторговых операций пунктом 1 статьи 11.37 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях предусмотрены санкции: наложение штрафа в размере до 30 базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо — до 2 % от суммы незавершенной в установленный срок внешнеторговой операции за каждый день превышения срока, но не более суммы незавершенной внешнеторговой операции.

В случае проведения валютных операций в рамках договора комиссии, по условиям которого комиссионер осуществляет экспорт за иностранную валюту, разрешается использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте и (или) платежных документов в иностранной валюте между субъектами валютных операций — резидентами (подп. 25.3 п. 25 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30 апреля 2004 г. № 72, с изменениями и дополнениями).

Законодательством предоставлена льгота по обязательной продаже валюты для лиц, исполняющих договор комиссии. Так, в соответствии с подпунктом 4.4 пункта 4 Указа Президента Республики Беларусь от 17 июля 2006 г. № 452 «Об обязательной продаже иностранной валюты», с изменениями и дополнениями, освобождается от обязательной продажи выручка в иностранной валюте, подлежащая перечислению и перечисляемая в течение 30 дней со дня поступления на счет согласно договорам поручения либо комиссии с нерезидентами в ходе осуществления юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями посреднической деятельности, которая непосредственно связана со сделками, по которым получена выручка в иностранной валюте.

При неполном использовании юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем выручки в иностранной валюте на соответствующую цель в установленный срок остаток выручки в иностранной валюте должен быть продан в счет обязательной продажи. В случае неосуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем такой обязательной продажи расчет количества просроченных дней производится с 31-го календарного дня со дня поступления выручки в иностранной валюте на его транзитный счет.

В случаях необеспечения поступления экспортной выручки в соответствии с требованиями законодательства предусмотрена административная ответственность.

Так, статьей 11.39 Кодекса об административных правонарушениях определено, что несанкционированное распоряжение денежными средствами от экспорта товаров (работ, услуг) без зачисления на свой счет влечет наложение штрафа на юридическое лицо в размере суммы средств, не полученной на свой счет; несанкционированное перечисление денежных средств со своего счета для оплаты за товары (работы, услуги) по импорту, если импортером является иное лицо, влечет наложение штрафа на юридическое лицо в размере суммы перечисленных средств.

Для регистрации сделки экспортер (импортер) представляет в один из банков, в котором открыт счет, дающий право экспортеру (импортеру) осуществлять расчеты в рамках внешнеторгового договора (приложения к договору), заявление в двух экземплярах на регистрацию (перерегистрацию) сделки согласно приложению 1 к Инструкции о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16 апреля 2009 г. № 46, с изменениями и дополнениями, оригинал или копию внешнеторгового договора (приложения к договору) (при электронном документообороте — электронную копию внешнеторгового договора (приложения к договору), заявление на регистрацию (перерегистрацию) сделки в электронном виде). Один экземпляр заявления остается в банке.

Резиденты при исполнении внешнеторговых договоров, когда в соответствии с законодательством таможенное оформление товаров не производится, обязаны в порядке и случаях, установленных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30 апреля 2009 г. № 549 «О статистическом декларировании товаров», с изменениями и дополнениями, представить статистическую декларацию или периодическую статистическую декларацию в центр статистического декларирования или в пункт таможенного оформления для регистрации.

Сформулирую выводы подраздела.

Некоторые требования к внешнеторговому договору комиссии.

В любом внешнеторговом договоре, в том числе и договоре комиссии, необходимо предусмотреть наличие даты и места заключения договора, количество, качество и цену товара, условия расчета и поставки, валюту платежа, сроки поставки товаров, ответственность сторон, порядок разрешения споров, а также названия, юридические адреса и банковские реквизиты договаривающихся сторон

А также в соответствии с Указом Президента РБ от 07.03.2000 № 117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров» [НРПА № 26 рег. № 1/075 от 09.03.2000г] в качестве существенного условия договора должна указываться цель (цели) приобретения товаров (для собственного производства и (или) потребления, вывоза из РБ, оптовой и (или) розничной торговли , переработки на давальческих условиях, поставки для государственных нужд или по установленным Советом Министров Республики Беларусь квотам).

Кроме документов, установленных законодательством, к договорам должны прилагаться копии соответствующих специальных разрешений (лицензий) на осуществление оптовой и (или) розничной торговли, а по импортируемым товарам- копии грузовых таможенных деклараций (статистических деклараций). Приложение

Чаще всего во внешнеэкономической деятельности используются договоры комиссии, в соответствии с которыми комитент поручает комиссионеру продажу товаров либо покупку товаров для комитента. В соответствии с этим необходимо рассматривать особенности правового режима экспорта и импорта товаров.

Импорт. В случае если по договору комиссии комитент (нерезидент) передает товар комиссионеру (резиденту) с целью его дальнейшей продажи (территория продажи не определена), то комиссионер является импортером при ввозе товара, а при реализации товара за границу — экспортером. Во-первых, комиссионер, ввозя товар в Республику Беларусь, обязан произвести его таможенное оформление; во-вторых, комиссионер, реализуя товар нерезиденту, является экспорером и обязан обеспечить поступление выручки в соответствующие сроки; в-третьих, комиссионер оказывает услугу комитенту и также обязан обеспечить поступление выручки на свой счет в соответствующие сроки.

Экспорт. Если комиссионер, в рамках исполнения договора комиссии, реализует товар нерезиденту, то он должен руководствоваться соответствующим законодательством, в частности Указом Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций». Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов

Республики Беларусь 28 марта 2008 г. N 1/9574

В случае когда резидент (комитет) по договору комиссии передает товар комиссионеру (нерезиденту), который в дальнейшем будет реализовывать товар, то резидент рассматривается как экспортер. Резидент обязан произвести таможенное оформление и обеспечить поступление выручки в соответствующие сроки.

[«Юрист», Гамзунов А.2002, № 8, с. 43-45; № 10, с. 62-68; № 11, с. 25.]

В заключение следует сказать, что уникальность такого вида договора, как договор комиссии, должна гармонично вписываться в формат внешнеторговых взаимоотношений с учетом требований валютного законодательства и возможностей, предоставленных участникам внешнеторговых сделок иным законодательством. 

ГЛАВА 3. СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

О лицензировании посреднической деятельности в рамках договора комиссии

В соответствии со ст. 880 Гражданского кодекса Республики Беларусь по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Согласно Указу Президента Республики Беларусь от 07.03.2000 г. №117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров» торговая посредническая деятельность — предпринимательская деятельность по осуществлению оптовой и (или) розничной торговли товарами несобственного производства, которая осуществляется путем заключения договоров купли-продажи (розничной купли-продажи, поставки, контрактации) и мены, в том числе на основании договоров поручения или комиссии.

Организация планирует заключить договор комиссии и передать комиссионеру товар, оптовая торговля которым не лицензируется, для его продажи в порядке лицензируемой розничной торговли.

В Обзоре судебной практики разрешения споров, вытекающих из договора комиссии, одобренном постановлением Президиума ВХС от 15 сентября 2003 №28, относительно аналогичной ситуации определено, что в материалах дела имеется копия лицензии на осуществление розничной торговли алкогольными напитками, выданная комиссионеру. Наличие аналогичной лицензии у комитента документально не подтверждено.

Положением о лицензировании розничной торговли (включая алкогольные напитки и табачные изделия) и общественного питания, утвержденным постановлением Совета Министра Республики Беларусь от 02.11.2005 г. №1221, определены лицензионные требования и условия к осуществлению, в частности, розничной торговли, а также определен перечень документов, предоставляемых соискателем лицензии в лицензирующий орган. Очевидно, что если субъект хозяйствования не имеет розничный торговый объект и не предполагает осуществлять розничную торговлю в одной из форм, предусмотренных законодательством, получение лицензии является невозможным, а при наличии лицензии и передачи товара на комиссию третьему лицу невозможно выполнить лицензионные требования в части осуществления работ и услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, в торговых объектах (за исключением развозной, разносной торговли, торговли на рынках с торговых мест), местонахождение которых указано в лицензии.

На основании изложенного, организация просит Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь высказать позицию относительно следующего:

осуществляет ли посредническую деятельность комитент, передавая товары на реализацию в рамках договора комиссии,

необходимо ли комитенту специальное разрешение (лицензия) на розничную торговлю (включая алкогольные напитки и табачные изделия) и общественное питание и, как следствие, указание соответствующего вида деятельности в учредительных документах либо уведомление о начале его осуществления соответствующих органов, при передаче товаров на комиссию для их реализации в порядке розничной торговли.

Ответ:

Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь не вправе давать консультации по вопросам, которые могут стать предметом судебного разбирательства.

Однако, поскольку указанные вопросы представляют интерес с правовой точки зрения, вы можете ознакомиться в данной публикации с точкой зрения наших специалистов по данному поводу.

В соответствии со ст. 880 Гражданского кодекса Республики Беларусь по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Согласно Указу Президента Республики Белару

В Указе Президента Республики Беларусь от 07.03.00г. №117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров» (далее — Указ №117) дается определение понятию «торговая посредническая деятельность» — это предпринимательская деятельность по осуществлению оптовой и (или) розничной торговли товарами несобственного производства.

Пунктом 1.1 Указа №117 установлено, что торговая посредническая деятельность осуществляется:

путем заключения договоров купли-продажи (розничной купли-продажи, поставки, контрактации) и мены, в том числе на основании договоров поручения или комиссии;

только при наличии специального разрешения (лицензии) на осуществление оптовой и (или) розничной торговли.

В рамках договора купли-продажи товара посредником может быть либо только продавец, либо только покупатель, либо и тот и другой одновременно.

Чтобы иметь возможность точно определить, кто из сторон в договоре купли-продажи выступает в качестве торгового посредника, Указом №117 введено обязательное требование об указании в качестве существенного условия цели приобретения товара (для собственного производства и (или) потребления, вывоза из Республики Беларусь, оптовой и (или) розничной торговли, переработки на давальческих условиях, поставки для государственных нужд или по установленным Советом Министров Республики Беларусь квотам).

Таким образом, уже на стадии заключения договора очевидно, кто — продавец или покупатель — занимается (планирует заняться) оптовой или розничной торговлей товарами несобственного производства.

С целью предупреждения и выявления безлицензионной торговли, Указом №117 установлено, что к договорам купли-продажи товаров должны прилагаться копии лицензий на осуществление оптовой и (или) розничной торговли.

Так, например, продавец-посредник прилагает свою лицензию и подтверждает свое право на оптовую торговлю данным видом товара, если такая торговля подлежит лицензированию.

В Указе №117 не конкретизируется, какая именно сторона в договоре купли-продажи товара должна позаботиться о наличии соответствующей лицензии. Следовательно, данное требование распространяется как на продавцов, так и на покупателей-посредников одновременно. В этой связи, покупатель-посредник аналогичным образом должен доказывать свое правомочие приобретать товар с целью его последующей продажи оптом или в розницу.

По нашему мнению, такой подход не является верным, так как требование о наличии лицензии распространяется только на деятельность по торговле (продаже) товаров, а не на действия, связанные с их покупкой.

В то же время, Указ №117 не связывает покупателя товара безусловной обязанностью использовать данное имущество именно в тех целях, которые указывались в договоре на момент его покупки.

Так, приобретенные для собственного потребления товары, могут быть впоследствии реализованы оптом или в розницу. При этом, купивший эти товары субъект хозяйствования может продать их самостоятельно — как торговый посредник — путем заключения соответствующего договора купли-продажи в соответствии с пунктом 1.1 Указа №117, но только при условии соблюдения правил лицензирования оптовой и розничной торговли. Если же у данного субъекта хозяйствования нет права на оптовую и (или) розничную торговлю (отсутствует лицензия, нет указания на данный вид деятельности в учредительных документах), то он вправе поручить реализацию своего имущества другому субъекту хозяйствования — торговому посреднику, осуществляющему деятельность по продаже товаров на основании договора комиссии.

Точно так же, посредник, приобретавший некое имущество с целью оптовой и (или) розничной торговли, по тем или иным причинам (например, недостаточность знаний конъюнктуры рынка) может отказаться от планов самостоятельной торговли этими товарами и прибегнуть с этой целью к услугам комиссионера- торгового посредника.

В вышеизложенных ситуациях, а также во всех иных случаях, комитент, передавая товары на реализацию в рамках договора комиссии, не будет являться посредником, осуществляющим торговую посредническую деятельность.

Как и установлено п.1.1 Указа №117, торговая посредническая деятельность осуществляется при заключении договоров купли-продажи, а не комиссии. В последнем случае отсутствует факт осуществления комитентом оптовой и (или) розничной торговли, и, как следствие, нет необходимости для комитента приобретать соответствующую лицензию, а также исполнять предписание Указа №117 в части обязательного указания в договоре цели приобретения товара.

Спор о возмещении расходов комиссионеру по договору комиссии

Если договором комиссии комиссионеру предоставлено право удерживать из причитающихся комитенту денежных средств расходы, выплаченные по претензиям покупателей, возникших по вине комитента, комиссионер обязан представить доказательства выплаты этих сумм

ОАО «А» обратилось в хозяйственный суд с иском о взыскании с ЗАО «Т» денежной суммы в валюте и процентов за пользование чужими денежными средствами. Иск был удовлетворен в полном объеме.

Кассационная инстанция хозяйственного суда изменила судебное решение, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, ОАО «А» (комитент) заключило с ЗАО «Т» (комиссионер) несколько договоров комиссии на реализацию своей продукции, в силу которых комиссионер заключил с иностранными покупателями договоры купли-продажи этой продукции. Согласно условиям договоров комиссии комиссионеру было предоставлено право удерживать из причитающихся комитенту валютных средств все расходы, связанные с выплатами по претензиям покупателей, возникшим по вине комитента. В ходе реализации договоров комиссионер осуществил удержание части причитающихся комитенту валютных средств за отгруженную продукцию. Тем не менее никаких доказательств выплаты этих сумм покупателям в связи с некачественностью поставленной продукции комиссионер (ответчик) суду не представил. Ввиду этого обстоятельства решение хозяйственного суда в части взыскания с ЗАО «Т» незаконно удерживаемых им денежных средств признано кассационной инстанцией правомерным.

Относительно же суммы процентов за пользование чужими денежными средствами кассация отметила, что эта сумма определена истцом неверно, так как сумма основного долга в иностранной валюте была умножена истцом на учетную ставку Нацбанка Республики Беларусь, что противоречит положениям ст. ст. 298 и 366 ГК Республики Беларусь.[эксперт]

Прекращение обязательств

Согласно ст. 402 ГК РБ, по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить для комитента одну или несколько сделок от своего имени.

Председатель ВХС РБ рассмотрел заявление ответчика — агроторговой фирмы «Б.», в котором сторона просила пересмотреть состоявшиеся судебные решения.

Прокурор Бобруйского района обратился с иском в интересах агроторговой фирмы «Б.» о взыскании с ЗАО «Б.» 1.108.561,32 USD убытков в связи с невыполнением ответчиком договорных обязательств.

ВХС исковые требования удовлетворил в сумме 1.119.655,32 USD с учетом их увеличения на 11.094 USD.

Ответчик считает решение суда незаконным и необоснованным и просит его отменить.

В результате изучения материалов дела и доводов заявителя было установлено следующее.

28.06.93 г. АТФ «Б.» и ЗАО «Б.» заключили договор комиссии № 34/210, по которому ЗАО должно было реализовать в Республике Польша 27.000 хлористого калия против встречной поставки 3.780 т подсолнечного масла.

В свою очередь 29.06.93 г. ЗАО «Б.» заключило с польской фирмой «И.» контракт SU 616/04610327/34312-3, по которому ЗАО должно было с 01.07.93 г. по 31.12.93 г. поставить фирме «И.» хлористый калий в количестве 27.000 т по цене 70 USD за тонну на сумму 1.890.000 USD.

За поставку указанного количества хлористого калия польская фирма «И.» согласно п.1.2 заключенного контракта обязана поставить ЗАО «Б.» 3.780 т подсолнечного масла по цене 500 USD за тонну на сумму 1.890.000 USD.

Таким образом, по условиям контракта стороны обязались осуществить на безвалютной сбалансированной основе бартерные поставки хлористого калия и подсолнечного масла.

Материалами дела подтверждается, что еще до заключения договора комиссии с АТФ «Б.» и польской фирмой «И.» ЗАО «Б.» заключило договор № 34/129 от 25.06.93 г. купли-продажи хлористого калия в количестве 27 тысяч тонн с ПО «Б.».

По этому договору покупателем хлористого калия является ЗАО «Б.», а продавцом — ПО «Б.».

В период с 03.08.93 г. по 29.09.93 г. АТФ «Б.» отгрузила польской инофирме 26,659,4 т хлористого калия на сумму 1.873.261,8 USD.

Однако польская фирма «И.» в порядке взаимных бартерных поставок произвела отгрузку товара (согласно данным истца) только на сумму 754.700 USD.

В дальнейшем спор по невыполнению договорных обязательств, связанных с расчетами за поставленный хлористый калий, возник между АТФ «Б.» и ЗАО «Б.», а также между ЗАО «Б.» и польской фирмой «И.».

Виновным в возникновении у нее убытков в сумме 1.119.655,32 USD АТФ «Б.» считает ЗАО «Б.», что и явилось основанием предъявленного к нему иска.

Разрешая спор по существу, суд согласился с тем, что ответчик не выполнил своих договорных обязательств по договору комиссии от 28.06.93 г., а поэтому должен нести ответственность в размере заявленных исковых требований.

Надзорная инстанция, рассматривая настоящее заявление ЗАО «Б.», пришла к заключению, что судом не в полной мере выяснены все обстоятельства спора, им дана неправильная оценка правоотношениям сторон, что привело к неверному выводу о вине ответчика за убытки истца, вследствие чего решение суда нельзя признать законным и обоснованным, а поэтому оно подлежит отмене, а дело — направлению на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Согласно ст. 158 Гражданского кодекса Республики Беларусь договор считается заключенным, когда между сторонами в требуемой в подлежащих случаю форме достигнуто соглашение по всем существенным пунктам. Существенными являются те пункты договора, которые признаны такими по закону или необходимы для данного договора.

Заключенный сторонами договор комиссии не определяет, как это требует ст. 402 Гражданского кодекса , кто, кому и какие поручения дает, какие обязательства возложены на ЗАО «Б.» по платежам или поставкам в пользу АТФ «Б.», кто собственник хлористого калия, закупленного ЗАО «Б.» у ПО «Б.».

По контракту SU 616/04610327/34312-3 от 29.06.93 г., на который ссылаются стороны в договоре комиссии от 28.06.96 г. № 34/210, обязательства по поставке хлористого калия в Польшу и право на получение встречной поставки подсолнечного масла принадлежит ЗАО «Б.», а не АТФ «Б.». Это же установлено и решением третейского суда по спору между ЗАО «Б.» и польским получателем хлористого калия.

Этим обстоятельствам судом не дана правильная правовая оценка.

При новом рассмотрении спора суду следует определить последствия сделки, если суд признает, что договор комиссии № 34/210 не соответствует требованиям ст. 402 Гражданского кодекса.

При этом суд вправе дать оценку возможным правоотношениям сторон с позиции ст. 4 ГК РБ или ст. 432 Гражданского кодекса Республики Беларусь.

Если договор комиссии будет признан недействительным, то права и обязанности сторон суд может квалифицировать как возникшие из действий организаций, которые, хотя и не предусмотрены законом, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (ст. 4 Гражданского кодекса ).

В этом случае суд обязан истребовать от истца, что не было сделано при первоначальном рассмотрении спора, его прямые затраты, связанные с оплатой ПО «Б.» хлористого калия, расходы по его транспортировке, таможенным платежам и т.д.

При квалификации действий сторон как совместной деятельности применительно к ст. 432 Гражданского кодекса суд вправе использовать норму ст. 435 ГК РБ, определяющей расходы и убытки участников договора.

В этом случае импортные встречные поставки суд может определить как общее имущество ЗАО «Б.» и АТФ «Б.».

Соответственно, они вправе предпринимать совместные действия по истребованию имущества у польской стороны и разделу дохода пропорционально имущественному вкладу, поскольку иного стороны не установили.

Согласно решению третейского суда Польши требования ЗАО «Б.» удовлетворены в полном объеме и находятся в стадии исполнения решения.

Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь постановил: решение Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 2.06.98 г. по делу отменить; дело передать на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда; постановление от 16.06.98 г. о приостановлении решения по делу признать утратившим силу.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (ч.2 п.1 ст.880 Гражданского кодекса ).

По поручению комитента комиссионер заключил контракт на поставку товара за пределы Республики Беларусь. Расчет за поставленный товар получатель обязался производить простым банковским переводом в течение 20 рабочих дней с момента отгрузки товара согласно счета-фактуры. Ввиду того, что покупатель не выполнил свое обязательство по оплате поставленного ему товара в полном объеме, комиссионер обратился в суд с иском о взыскании с него суммы задолженности.

В ходе рассмотрения дела ответчик представил документы, из которых усматривалось, что взыскиваемая истцом сумма за поставленный товар была перечислена на счет комитента. По мнению ответчика, перечисление денежных средств таким образом было обусловлено тем, что контракт на поставку товара заключался по поручению комитента и, соответственно, расчет следовало производить с ним, что и было сделано покупателем.

Хозяйственный суд не принял во внимание доводы ответчика.

Согласно пункту 1 статьи 880 Гражданского кодекса по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

В соответствии с пунктом 2.2 Указа Президента Республики Беларусь № 7 от 04.01.2000 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций» поступление денежных средств от экспорта товаров (работ услуг) осуществляется только на счета экспортеров, если иное не предусмотрено Советом Министров Республики Беларусь и Национальным банком. Экспортером является резидент Республики Беларусь, который заключил внешнеторговый договор (договор между резидентом и нерезидентом Республики Беларусь, предусматривающий возмездную передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг).

Исходя из этого, хозяйственный суд признал требование истца обоснованным и подлежащим удовлетворению (дело № 409-6/Т-11 хозяйственного суда г.Минска).

Из определения договора комиссии вытекает, что комитент не выступает стороной по сделке, совершенной во исполнение комиссионного поручения и, соответственно, не приобретает прав и обязанностей, которые возникли из нее. В данной связи исполнение третьим лицом своего обязательства по сделке непосредственно комитенту нельзя определить как надлежащее.

Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента (статья 883 Гражданского кодекса)

По иску комиссионера хозяйственный суд признал недействительным распоряжение Фонда социальной защиты населения о взыскании с него как с дебитора в бесспорном порядке задолженности комитента по платежам в Фонд.

В ходе рассмотрения дела суд установил следующее. Комиссионер принял на себя обязательство заключить контракт на экспорт товара комитента. Выручку от экспорта товара комиссионер обязался перечислять в оговоренный срок с момента ее поступления.

На момент проведения проверки комитента с целью выявления его дебиторов для погашения задолженности по взносам в Фонд было установлено, что расчет за отгруженный на экспорт товар произведен не в полном объеме. На основании заявления комитента по распоряжению Фонда с комиссионера была списана сумма в размере имеющейся задолженности за отгруженный товар.

В соответствии с частью 1 статьи 883 Гражданского кодекса комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента. Представленными в хозяйственный суд сведениями обслуживающего комиссионера банка подтверждалось, что все полученные по экспортному контракту денежные средства своевременно перечислялись комитенту. Поскольку вины комиссионера в несвоевременной оплате отгруженного товар суд не установил, распоряжение Фонда о списании денежных средств обоснованно признано недействительным (дело 223-1 хозяйственного суда Могилевской области).

Из статьи 880 Гражданского кодекса следует, что сделки, совершенные по поручению комитента, исполняются за его счет. Комитент обязан возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение поручения суммы (статья 891 Гражданского кодекса).

По договору комиссии комиссионер принял на себя обязательство заключить от своего имени за счет комитента контракт на закупку импортного товара. В целях исполнения принятого обязательства комиссионер оформил на себя валютный кредит. Комитент обязался по утвержденному сторонами графику переводить на счет комиссионера сумму для закупки необходимой для погашения кредита валюты. Неисполнение комитентом данной обязанности привело к просрочке погашения кредита.

Комиссионер обратился в суд с требованием о компенсации понесенных им в связи с исполнением поручения затрат. В договоре комиссии стороны определили, что в случае нарушения сроков перечисления денежных средств, комитент возместит комиссионеру затраты, связанные с уплатой банку повышенных процентов. На этом основании хозяйственный суд признал требование комиссионера законным и обоснованным (дело №44-14/02 хозяйственного суда г.Минска).

Комитент поручил приобрести за его счет ценные бумаги по цене и в сроки, обусловленные договором комиссии. По условиям договора не позднее определенного сторонами срока комитент обязался перечислять на счет комиссионера денежные средства в размере стоимости приобретенных ценных бумаг. По причине невыполнения комитентом данной обязанности, комиссионер обратился в хозяйственный суд с требованием о взыскании задолженности в принудительном порядке.

В отзыве на иск комитент указал следующее. Ввиду того, что ценные бумаги были приобретены комиссионером за счет собственных средств и на момент заключения договора комиссии он владел ими на правах собственника, договор комиссии является недействительным по причине его притворности.

Хозяйственный суд отклонил доводы комитента.

По условиям договора комиссионер принял на себя поручение приобрести в течение 2-х банковских дней с момента подписания договора ценные бумаги, расчет за которые комитент обязался произвести несколько позже. Поручение комитента комиссионер выполнил своевременно — приобретенные комиссионером ценные бумаги были переданы комитенту. Однако расчет за них произведен не был.

В соответствии со статьей 891 Гражданского кодекса комиссионер имеет право на возмещение израсходованных им на исполнение поручения сумм. В состав этих сумм входит все то, что пришлось уплатить комиссионеру в связи с исполнением обязательства по заключенной им сделке с третьими лицами. Таким образом, заявленное комиссионером требование суд правомерно признал обоснованным.

Комиссионер совершает сделку в интересах комитента от своего имени и не несет ответственности перед ним за неисполнение третьими лицами. Из этого следует, что возможность исполнения сделки, совершение которой предусмотрено договором комиссии, самим комиссионером исключается.

Ввиду отсутствия доказательств принадлежности ценных бумаг комиссионеру, суд обоснованно отклонил довод ответчика о притворности договора комиссии.

Следует отметить, что ситуация, при которой комитент и комиссионер могут стать контрагентами по сделке без участия третьего лица, не исключена. При согласии комитента на исполнение сделки непосредственно комиссионером происходит замена первоначального обязательства другим, то есть имеет место новация (статья 384 Гражданского кодекса). При этом, в случае возникновения спорной ситуации при наличии такого соглашения нормы о комиссии применению не подлежат, поскольку в этом случае договор комиссии трансформируется в договор купли-продажи.

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента, являются собственностью последнего (статья 886 Гражданского кодекса).

В договоре комиссии стороны определили, что в случае не реализации товара до установленного срока, комиссионер возвращает его комитенту своими силами и за своей счет в течение 3 календарных дней. По истечении срока комиссии комиссионер в нарушение условий договора не возвратил товар, ввиду чего комитент обратился в суд с требованием о принудительном взыскании с комиссионера стоимости полученного на реализацию товара.

Хозяйственный суд удовлетворил заявленное требование (дело № 309-5 хозяйственного суда Витебской области).

Установленный в договоре комиссии срок исполнения поручения ограничивает период, в течение которого комитент заинтересован в совершении в его интересах сделки от имени комиссионера. Неисполнение поручения в оговоренный срок отменяет его исполнение на будущее, если стороны не предусмотрели возможность его пролонгирования.

По истечении данного срока комиссионер обязан представить комитенту отчет об исполнении поручения и возвратить полученное от него для исполнения поручения имущество, если комитент не распорядится им иным образом. Нарушение комиссионером права собственности комитента на переданное имущество предоставляет последнему право истребовать это имущество и лишь при невозможности его возврата в натуре — требовать возмещения его стоимости (статья 974 Гражданского кодекса).

Хозяйственный суд удовлетворил требование комитента о взыскании с комиссионера задолженности по оплате переданного последнему на реализацию товара и процентов за пользование денежными средствами (дело № 452-5/02 хозяйственного суда Минской области). В договоре стороны определили, что по истечении срока комиссии комиссионер по выбору может выкупить у комитента остаток нереализованного товара или вернуть его в недельный срок, рассчитавшись с последним за реализованный товар. Поскольку по истечении срока комиссии комиссионер не вернул нереализованный товар, хозяйственный суд пришел к выводу о том, что комиссионер приобрел право собственности на него и, соответственно, у него возникла обязанность оплатить товар.

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (статья 888 Гражданского кодекса).

На требование комитента о возврате переданного на реализацию имущества комиссионер сообщил о его краже. В данной связи комитент обратился в хозяйственный суд с иском о взыскании убытков в размере стоимости сданного на комиссию товара.

В ходе рассмотрения дела хозяйственный суд установил, что по факту кражи материальных ценностей комиссионера возбуждено уголовное дело, впоследствии приостановленное в связи с не установлением лица, совершившего преступление. Имущество комитента, переданное на реализацию, включено в перечень украденного.

Впоследствии стороны заключили мировое соглашение, производство по делу хозяйственный суд прекратил (дело № 242-10/9 хозяйственного суда Витебской области).

Однако, следует сказать, что по отношению к находящимся у него вещам комитента комиссионер выступает как хранитель и соответственно отвечает за их утрату, недостачу или повреждение. Основания ответственности комиссионера определяются по правилам статьи 372 Гражданского кодекса . В соответствии с пунктом 3 данной статьи лицо, не исполнившее обязательство или исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Данное правило применяется, если иное не предусмотрено законодательством или договором. В договоре комиссии стороны определили, что комиссионер отвечает перед комитентом за утрату принятого на комиссию товара, если не докажет, что утрата произошла не по его вине. В отзыве на исковое заявление комиссионер указал, что им предпринимались все необходимые меры по обеспечению сохранности имущества комитента — в помещении была установлена охранная система. Таким образом, основание для привлечения комиссионера к ответственности отсутствовало.

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение (статья 893 Гражданского кодекса).

Комиссионер обязался заключить договор на переработку сырья комитента. В дальнейшем комитент направил письмо о расторжении договора с просьбой вернуть переданное комиссионеру сырье либо в случае его отсутствия, перечислить денежные средства. Поскольку по договору с третьим лицом сырье было передано на переработку, комиссионер не сделал ни того, ни другого. В этой связи комитент обратился в суд с иском об истребовании у комиссионера продукции, полученной в результате переработки сырья.

Удовлетворяя требование комитента, суд указал следующее. В соответствии с частью 3 статьи 221 Гражданского кодекса собственник материалов, утративших их в результате недобросовестных действий лица, осуществившего переработку, вправе требовать новой вещи в его собственность. Поскольку сырье комитента было передано на переработку при отсутствии соответствующего поручения, то есть в результате недобросовестных действий комиссионера, суд присудил в пользу комитента продукцию, полученную в результате переработки (дело № 225-4/226 хозяйственного суда Витебской области).

При прекращении договора комиссии вследствие отказа комитента от исполнения договора комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения, а в случае заключения договора без указания срока его действия, комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы (статья 893 Гражданского кодекса). Из этого вытекает, что комитент обязан принять все исполненное комиссионером до отказа от исполнения договора, одновременно освободив его от обязательств перед третьими лицами.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Договор комиссии в настоящее время во всех развитых правовых системах носит характер предпринимательского договора, активно применяется как в международной, так и внутренней торговле. В Республике Беларусь сфера применения договора комиссии распространяется на большинство отраслей экономики, в частности, оптовую внутреннюю и внешнюю торговлю, биржевую торговлю товарами и ценными бумагами, сферу перевозок, оказания услуг, деятельность туристических агентств и т.п.

Институт комиссии способствует эффективному разделению труда, позволяя производителям товаров, работ и услуг сосредоточиться на производстве. Использование комиссионной формы торговли ведет к значительному снижению издержек, связанных с производством и реализацией собственной продукции, поскольку производители избавляются от необходимости содержать собственный сбытовой аппарат, осуществлять масштабные и дорогостоящие маркетинговые исследования, переложив решение большей части вопросов, связанных с продвижением своего товара на рынке, на профессиональных комиссионеров.

В связи с усложнением экономических отношений, которые призван оформлять данный договор, и появлением новых сфер его применения законодательные положения о договоре комиссии, сформулированные еще в начале XX века и перешедшие в почти неизменном виде во все советские гражданские кодексы и Гражданский кодекс Республики Беларусь, стали недостаточными для эффективного правового регулирования, так как не способны дать ответы на ряд важных вопросов, появляющихся в ходе практического применения комиссии.

Правовое регулирование посредничества, к сожалению, еще далеко от совершенства. В белорусском законодательстве нет единого нормативно-правового акта о посредниках, а существуют различные по юридической силе акты, регулирующие правовой статус профессиональных посредников.

В целом деятельности по оказанию посреднических услуг не уделено достаточного внимания, однако не следует отрицать возможности того, что в дальнейшем в белорусском правотворчестве посредническим услугам будет отведено свое определенное место.

На современном этапе при осуществлении деятельности по договорам комиссии необходимо уделять особое внимание содержанию заключаемых договоров. Ведь от отдельных нюансов и деталей часто существенно зависит порядок налогообложения посреднических сделок.

С помощью посреднических договоров удалось бы значительно активизировать и повысить роль такой заметной и совершенно необходимой для любого рынка фигуры, как посредник. Экономисты во всем мире давно уже убедились, что «посредник — это не что-то вроде злостного спекулянта, пекущегося лишь о своей корысти, как продолжают думать многие и сейчас, — а весьма важный и нужный субъект, сообщающий рынку гибкость, динамизм, особую чуткость к запросам потребителей». [Завидов, Б.Д. Договоры посреднических услуг. / Б.Д. Завидов — М.: ПРОСПЕКТ, 1997.]

В хозяйственной деятельности необходимо отличать договор комиссии от других договоров, используемых в посреднической деятельности:

Во-первых, право собственности на товары к посреднику не переходит никогда. Даже если товары фактически находятся на складе посредника, они ему не принадлежат и учитываются на забалансовых счетах.

Во-вторых, посредник за свою услугу получает вознаграждение. Сумма вознаграждения и является для него доходом или выручкой от реализации. Причем только эта сумма, а не все средства, полученные от заказчика посреднической деятельности для выполнения его поручения.

В-третьих, практически все расходы, связанные с исполнением поручения заказчика посреднической деятельности, относятся за счет заказчика. Иначе говоря, они не являются расходами посредника и должны быть ему возмещены.

Кроме того нужно выделить необходимое условие, которому должен удовлетворять комитент в договоре комиссии, связанном с отчуждением вещи: вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.

Таким образом, для заключения договора комиссии, согласно которому на комиссионера возлагаются обязанности по заключению сделок по отчуждению вещей, комитент всегда предполагается собственником данных вещей.

В хозяйственной деятельности необходимо избегать типичных ошибок при заключении и исполнении договора комиссии:

— При заключении договора комиссии необходимо учитывать существующие ограничения в использовании комиссионной схемы, игнорирование ограничений приводит к серьезным ошибкам, которые способны повлечь нежелательные для стороны последствия.

— Отсутствие лицензии у комиссионера. Сделка, совершенная на основании договора комиссии, не должна выходить за пределы гражданской правоспособности комиссионера. Комиссионер, не имеющий соответствующей лицензии, не вправе, например, заключать в интересах комитента договоры на реализацию алкогольной продукции, табачных изделий, изделий медицинского назначения.

— Неправомерность сделки с третьим лицом до заключения договора комиссии. Существенную роль играет последовательность действий: заключению договора комиссии должно предшествовать совершение сделки, являющейся предметом поручения комитента.

— Неисполнимость ручательства комиссионера.

-Нарушение порядка формирования цены реализации товара и вознаграждения комиссионера. Исходя из норм законодательства о ценообразовании, комитент являющейся предприятием — изготовителем, вправе отпустить комиссионеру, а комиссионер продать покупателю товар исключительно по цене, занесенной в прейскурант комитента.

— Комиссионное поручение выполняется согласно указаниям комитента. Прежде чем отступить от указаний комитента, комиссионер обязан запросить его. Представление информации комитенту — необходимое условие деятельности последнего, поскольку иначе он не будет иметь возможности изменить, скорректировать свое волеизъявление сообразно ситуации. Риск неблагоприятных последствий в случае отсутствия запроса ложиться на комиссионера.

Итак, предприятие — изготовитель вправе работать со своими клиентами не только по договорам купли-продажи, но и по договорам комиссии. Особенно это может быть актуально в условиях кризиса: не продал товар, вернул его назад продавцу.

Среди заключаемых сделок, опосредующих передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг, договор комиссии занимает немаловажное место. Он сегодня активно используется как в отношениях между белорусскими субъектами хозяйствования, так и при осуществлении внешнеторговых операций. Тем не менее, не всегда при заключении такого договора стороны четко знают о своих правах и обязанностях и зачастую не используют все возможности, предоставленные им законодательством, либо наоборот, толкуют свои права достаточно вольно и рискуют нарушить требования нормативных правовых актов.

ЛИТЕРАТУРА

Указ Президента Республики Беларусь N 7 от 04.01.2000 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций»

Указ Президента Республики Беларусь от 07.03.2000 г. №117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров»

Закон Республики Беларусь от 9 января 2002 г. № 90-З «О защите прав потребителей», с изменениями и дополнениями

Положение о лицензировании розничной торговли (включая алкогольные напитки и табачные изделия) и общественного питания, утвержденное постановлением Совета Министра Республики Беларусь от 02.11.2005 г. №1221

Правила осуществления розничной торговли отельными видами товаров и общественного питания, утвержденными постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 7 апреля 2004 г. № 384, с изменениями и дополнениями

Правила комиссионной торговли.

Временные правила комиссионной торговли букинистическими изданиями, утвержденными приказом Государственного комитета Республики Беларусь по печати от 4 августа 1999 г. № 223

Инструкция о порядке обязательной продажи средств в иностранной валюте белорусскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30 декабря 1999 г. N 29.10 с изменениями и дополнениями

Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь: в 2 кн. Кн.2. /Отв. ред. В.Ф. Чигир. — Минск: Амалфея, 1999. — 624

Гражданский кодекс Республики Беларусь. — 2-е изд., с изм. и доп. — Мн.: Национальный центр правовой информации Республики Беларусь, 2001.

Закон Республики Беларусь «О защите прав потребителей» 9 января 2002 г. № 90-З Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2008 г., № 170, 2/1463

Закон Республики Беларусь «Об адвокатуре» от 15 июня 1993 года № 2406 -ХII Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь 16 марта 2001 г. № 2/392.

Борисенкова Л., Иванова И. Договор комиссии «Консультант бухгалтера», 2006, N 3

Брагинский М.И. Договор поручения // Хозяйство и право. 2001. Приложение к N 4. С. 34

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. — М., Статут, 2001. — С. 558.

Гражданское право: Учебник. В 2 ч. Ч.1/Под общ.ред. проф. В.Г. Чигиря- Мн.: Амалфея, 2000.-976с.

Гражданское право: Учебник. В 2 ч. Ч.2/Под общ.ред. проф. В.Г. Чигиря- Мн.: Амалфея, 2000.-1008с.

Гражданское право. Особенная часть: учебное пособие/ Д.А.Колбасин.- Мн.: Амалфея, 2006.-768с.

Егоров А.В. Предмет договора комиссии. / Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей. Вып. 5 / Под редакцией В.В.Витрянского. М.: Статут. 2002. С. 111.

Жандаров В. Судья Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. Виды хозяйственных договоров. // Электронная база нормативных правовых актов «Консультант Плюс: Беларусь» ООО «ЮрСпектр».

Иоффе О.С. Советское гражданское право. Л., 1958. С. 208.

Кудрявцева Е. Мы доверяем — нам доверяют. // Электронная база нормативных правовых актов «Консультант Плюс: Беларусь» ООО «ЮрСпектр».

Мозолин В.П. Гражданское право. ч.2 Московская государственная юридическая академия, М., 2006 г., 480с.

Овсейко С. Договор комиссии в финансово — хозяйственной деятельности предприятия. // Электронная база нормативных правовых актов «Консультант Плюс: Беларусь» ООО «ЮрСпектр».

Онуфриевич Э. Акт выполненных работ по договорам комиссии и поручения «Главный Бухгалтер. Торговля», 2006, N 9

Темницкая О. Договор комиссии и ИП: Больше трех не собираться? «Юридический мир», 2009, N 3

Томкович Р. Договор комиссии// Электронная база нормативных правовых актов «Консультант Плюс: Беларусь» ООО «ЮрСпектр».

1. Размещено на www.