Пример дипломной работы по юриспруденции: Правовое регулирование посреднической деятельности

Содержание

План

Введение3

Глава 1. Теоретические основы посредничества в РФ

1.1 .Сущность посреднической деятельности5

1.2. Основные категории посредников по законодательству РФ.8

Глава 2. Посреднические договоры

2.1.Понятие посреднического договора15

2.2.Основные виды посреднических договоров…20

Глава 3. Основные направления развития посреднической деятельности в России

3.1. Тенденции развития посреднической деятельности в страховании…35

3.2 Правовые основы оформления документов посреднической деятельности..45

Заключение..80

Список использованной литературы.83

Введение

Актуальность темы исследования обусловлена необходимостью определения места, роли, организации и оптимальной модели функционирования посреднической деятельности на российском рынке.

Появление посредничества на российском рынке дает возможность привлекать для выполнения работ (оказания услуг) организации, обладающие наибольшим опытом и компетентностью в необходимой области, знающие специфику отраслевых и региональных рынков, располагающие региональной сетью, специально подготовленными кадрами, лицензиями на выполнение определенных видов деятельности.

Несмотря на то, что посреднические операции получили широкое распространение, многие положения, связанные с градацией посреднической деятельности, ролью банков на рынке, степенью участия государства и саморегулируемых организаций в регулировании деятельности посредников, в ряде случаев были приняты поспешно, содержат противоречия и нуждаются в дальнейшей доработке.

В процессе работы были изучены труды и исследования российских и зарубежных ученых и специалистов-практиков Алексеева М.Ю., Басова А.И., Брздли Э., Гаганова В.А., Грязновой А.Г., Дефоссе Г., Калимова А.А., Кещяна В.Г., Корнеевой Р.В., Дж. Липла, Миркина Я.М., Мусатова В.Т., Роудса Л., Рубцова Б.Б., Семенковой Е.В, Симоновой М.Н., Таранкова В.И., Тьюлз Р., Тьюлз Т., Фельдмана А.А., Чалдаевой Л.А., Хабаровой Л.П. и многих других. Были широко использованы научные экономические журналы и газеты России. Источником фактического материала, использованного в дипломе, явились официальные данные страницы Федеральной комиссии по ценным бумагам России в Internet, ассоциации НАУФОР, данные официальной статистики России.

Анализ изученной литературы показывает, что практически во всех экономических исследованиях посредническая деятельность рассматривается только как часть исследуемой проблемы, контекстно, но не как самостоятельный объект.

Объектом исследования являются общественных отношения, складывающиеся в сфере российского рынка, а также организаций, составляющих его инфраструктуру, которые непосредственно занимаются посреднической деятельностью.

Предмет исследования правовая регламентация посреднической деятельности на российском рынке.

Цель данного исследования — установить зависимость посреднической деятельности от уровня развития ее правовой регламентации, а также выявить причины и условия ее выделения в самостоятельный вид профессиональной деятельности; определить оптимальную модель формирования посреднической деятельности на российском рынке; установить закономерности развития и возможные пути дальнейшей специализации деятельности посредников на рынке России.

Названная цель работы предопределила ее основные задачи, которые сводятся к тому, чтобы: выявить влияние развития законодательства РФ на функционирование посреднических структур;

сформулировать основные правовые понятия, свойственные современной посреднической деятельности, и определить направления дальнейшего построения ее нормативной базы;

изучить понятие и основные виды посреднических договоров;

рассмотреть современное состояние страхования на рынке посреднических услуг и его правовую регламентацию;

определить основополагающие правовые принципы оформления документации деятельности российских компаний, осуществляющих посредническую деятельность, следуя которым в современных кризисных условиях посреднические структуры смогли бы не просто выжить, но и эффективно фунционировать.

Глава 1. Теоретические основы посредничества в РФ

1.1 .Сущность посреднической деятельности

Посредничество как гражданско-правовое понятие представляет собой содействие соглашению или сделке между сторонами. Действующим гражданским законодательством понятия «посредническая деятельность» и «посредническая операция» не определены. Вместе с тем согласно налоговому законодательству (ст. 156 НК РФ) посредническими договорами следует считать договоры комиссии, поручения, агентские договоры . Кроме того, в качестве посреднических в судебной практике признаются услуги брокеров, дилеров, риелтеров, транспортных организаций , диспетчеров такси, экспедиторов, инженерно-надзорных организаций при строительстве , авиакасс, консигнационных складов и др. Таким образом, операции по данным договорам также относятся к посредническим.

Коммерческая деятельность по своей природе предполагает широчайшее использование посредничества и связанного с ним представительства. Именно в торговле посредничество и представительство получили детальную разработку и многообразие проявлений. Здесь они активно развиваются соответственно развитию и изменяющимся требованиям самой торговли.

Торговое посредничество давно превратилось в самостоятельный вид предпринимательства. В рыночном обществе посредническая деятельность приобретает одно из приоритетных значений как механизм, способствующий развитию торгово-хозяйственных связей, активизации продаж товаров. Проводимые исследования свидетельствуют о том, что существует прямая зависимость между общим состоянием экономики и уровнем применения торговых посреднических услуг.

Развитие посредничества в сфере товарного обращения является объективным процессом, отражающим углубление общественного разделения труда. Использование посредников дает производителям и оптовым торговым организациям значительную экономию трудовых и материальных ресурсов, позволяет ускорить совершение торговых операций и улучшить их качество, поскольку посредник обладает более высоким профессионализмом в своей области.

В отличие от широкого понимания посредничества как участия в продвижении товаров от изготовителей к потребителям, в коммерческом прве данный термин имеет иное значение. Оно может пониматься как установление субъектом правовых или экономических отношений с контрагентами при посредничестве либо участии другого лица.

Коммерческое посредничество следует рассматривать как оказание посредником юридических и фактических услуг в осуществлении продаж (закупок) товаров за счет средств других лиц от своего имени или от их имени.

Активное развитие торгового посредничества обусловлено рядом факторов. Привлечение посредников неизмеримо расширяет зоны торговой деятельности коммерсантов, позволяет им проникать на такие рынки, где они сами не могут рассчитывать на успех из-за неизвестности в данном регионе либо незнакомства с особенностями торговли в нем. Если коммерсантом выдано 10 доверенностей разным лицам на ведение торговой деятельности, это означает, что 10 субъектов в различных точках будут осуществлять такую же деятельность, что и сам коммерсант, умножая его доходы.

В юридической литературе укоренился взгляд на посредника как на лицо, «действующее в чужом интересе». Такой подход неверен для коммерческого права. Посредник действительно обязан выполнять данное ему поручение с наибольшей выгодой для принципала (доверителя). Однако он всегда работает за вознаграждение, размер которого обычно увеличивается при более выгодном совершении им сделки. Так что коммерческий посредник действует не только в чужом, но одновременно и в собственном интересе.

Значительные преимущества для самих посредников создаются тем, что ведение их дела обычно не требует значительного вложения денежных средств, как это необходимо, например, для производства товаров или осуществления розничной торговли. Экономический успех посредника зависит от степени его профессиональной подготовки в соответствующих вопросах, деловой активности и инициативы. Участие посредника ведет к определенному увеличению цены товара, однако это увеличение всегда ниже, чем при реализации товара через промежуточные торговые звенья.

Наряду с содействием в совершении торговых сделок посредники зачастую принимают на себя выполнение дополнительных работ, относящихся практически ко всем этапам осуществления хозяйственных связей. Они могут заниматься поиском и предоставлением информации о потенциальных и приоритетных покупателях и продавцах, анализировать надежность продавца и платежеспособность покупателя, согласовывать содержание или отдельные условия будущих договоров, непосредственно производить приемку, хранение и обработку товаров, страховать их. Однако такие услуги посредников всегда носят дополнительный характер по отношению к главной задаче содействия реализации (приобретению) товара .

Выдержка из текста работы

Актуальность темы обусловлена двумя факторами. Во-первых, влиянием охранной деятельности на решение приоритетной государственной задачи по возобновлению социально-экономического роста на основе базовых ценностей — свободы предпринимательства и частной собственности. Это обусловлено тем, что искомый вид предпринимательства представляет собой деятельность коммерческих (охранных) организаций, направленную на защиту объектов охраны от противоправных посягательств посредством оказания охранных услуг на возмездной договорной основе. Таким образом, предпринимательская охранная деятельность призвана защитить от посягательств объекты охраны, подавляющее большинство из которых (вещи и иное имущество) находится в частной собственности.

Во-вторых, юридическим фактом возникновения рассматриваемого вида деятельности является договор оказания охранных услуг, который носит непоименованный характер и в недостаточной степени исследован цивилистической наукой. Такое положение вызывает противоречия в правоприменительной практике, позволяет сторонам неоднозначно определять, формировать и толковать условия договора, что препятствует надлежащей реализации гражданами и юридическими лицами своих прав на защиту принадлежащих им благ от противоправных посягательств.

Цель заключается в определении места изучаемого договора в системе правового регулирования охранной деятельности как разновидности предпринимательства. Для достижения этой цели необходимо дать определение понятию «договор оказания охранных услуг», установить его юридическую природу.

Следует отметить, что проведенный анализ Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 27.12.2009) // СПС «КонсультантПлюс»..) и других актов гражданского законодательства позволяет сделать вывод о том, что в них не включены специальные нормы, посвященные рассматриваемому договору. Например, Закон РФ от 11.03.1992 N 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» (далее — Закон о частной охране) в своей первоначальной и действующей двадцать первой по счету редакции не содержал и не содержит специальных статей, обусловленных искомым договором. В настоящее время этот Закон предписывает заказчику и исполнителю охранных услуг руководствоваться нормами о договоре на оказание услуг частной детективной деятельности (ст. 12), изложенными в ст. 9 Закона, что не отвечает современным потребностям гражданского оборота в исследуемой сфере Шаронов С.А. Динамика договорного регулирования услуг частной охранной деятельности (продолжение) // Бизнес, менеджмент и право. 2011. N 2. С. 118 — 123; и др. .

Ввиду наличия непоименованного характера договора методология исследования будет основана на анализе и последующем синтезе общепризнанных цивилистических категорий — сделка и правоотношение.

В первую группу «договор-сделка» будут входить категории «юридический факт», «соглашение», «документ». Во вторую — «договор-правоотношение» — категория «обязательство».

Необходимость изучения указанных структурных элементов договора обусловлена применением к нему правил ГК РФ о сделках, обязательствах и других входящих в понятие «договор» категорий.

Объектом исследования являются общественные отношения в сфере возмездного оказания охранных услуг населению в целях защиты субъективного права собственности граждан с учетом их потребительского характера. правовой охранный собственность

Предметом исследования являются: понятие и вопросы гражданско-правового регулирования договорных обязательств возмездного оказания охранных услуг населению (охрана имущества граждан-потребителей); основные, положения современной российской, советской цивилистической доктрины, судебной практики в сфере охраны имущества граждан; законодательство, регулирующее данные отношения, и практика его применения.

Целью исследования является комплексное изучение правового института возмездного оказания охранных услуг населению в свете обновленного российского законодательства, выявление и теоретическое осмысление проблем гражданско-правового регулирования данных услуг с учетом их потребительского характера, а также механизма их практической реализации.

С этой целью диссертантом для постановки и решения определены следующие задачи:

— выявить и проанализировать экономико-правовую сущность деятельности в сфере оказания охранных услуг населению;

— раскрыть основы гражданско-правового режима оказания охранных услуг населению с учетом их потребительского характера;

— провести научно обоснованный анализ соотношения договорных обязательств возмездного оказания охранных услуг населению с иными смежными гражданско-правовыми обязательствами;

— сформулировать понятие и раскрыть юридическую характеристику договора возмездного оказания услуг по охране имущества граждан, проанализировать содержание, особенности его заключения, изменения и расторжения;

— проанализировать и обосновать условия и пределы ответственности сторон за ненадлежащее исполнение договорных обязательств с учетом их потребительского характера;

— выявить пробелы, противоречия в нормативно-правовых актах различного уровня и разработать конкретные предложения по совершенствованию всей системы гражданского законодательства по теме исследования.

1. Правовая характеристика договора оказания охранных услуг

1.1 Понятие договора оказания охранных услуг

Договор-сделка характеризуется понятиями: юридический факт, соглашение, документ. «Сделочная природа договора» подчеркивалась во всех Гражданских кодексах государства и послужила основаниям для структуры действующего ГК РФ Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. Издание дополнительное, стереотипное (5-й завод). М.: Статут, 2012. С. 146. . Договор оказания охранных услуг является разновидностью сделки, поскольку представляет действия сторон, которые направлены на динамику гражданских прав и обязанностей, то есть на их возникновение, изменение, прекращение.

У заказчика на любой стадии исполнения договора возмездного оказания услуг может возникнуть необходимость прекратить дальнейшее сотрудничество с исполнителем. Причиной тому могут быть ненадлежащее качество оказываемых услуг, несвоевременность их оказания или просто утрата интереса к их получению.

Общие основания изменения и расторжения любого гражданско-правового договора предусмотрены статьей 450 Гражданского кодекса РФ.

Закон разделяет основания для расторжения в зависимости:

от стороны, которая инициирует расторжение договора,

и от причин расторжения.

При этом возможно:

расторжение договора по инициативе одной из сторон в судебном порядке и односторонний отказ (мотивированный и немотивированный) от договора (во внесудебном порядке).

Кроме того, расторгнуть договор можно и по соглашению сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ) — как правило, наименее болезненный вариант для обеих сторон.

В контексте проводимого анализа подчеркнем необходимость исследования договора-сделки. Это связано с необходимостью применения к нему норм ГК РФ о сделках. Во-первых, это правила о форме сделок, к которой можно отнести «…подписи сторон… оттиски печатей, штампы и т.д.» Корецкий А.Д. Теория договорного регулирования гражданско-правовых отношений: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2007. С. 11 — 12, 21 — 22.. Среди правил о сделках, применимых к договору охраны, важно подчеркнуть ст. 161, согласно которой он должен заключаться в простой письменной форме, поскольку одной из сторон (исполнителем) является охранная организация. Во-вторых, это правила о недействительности сделок. Например, таковыми могут являться нормы ст. 173, согласно которым сделка организации (исполнителя), выполненная вне пределов ее правоспособности, может быть признана недействительной. В практике охранных услуг это означает, что в основу договора должны быть положены уставные цели и задачи охранной организации, подтвержденные соответствующей лицензией. В то же время в основе недействительности договора как сделки может лежать не только превышение пределов правоспособности охранной организации. Например, договор оказания охранных услуг был заключен заказчиком, в отношении которого была введена процедура наблюдения. Однако в нарушение закона Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // Собр. законодательства. 2002. N 43. Ст. 4190. договор как сделка, заключенная без согласия временного управляющего, является оспоримым Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14.04.2009 N 129 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами положений абзаца второго пункта 1 статьи 66 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Рос. Федерации. 2009. N 7.. Исследовав материалы дела, ввиду совершения сделки без письменного согласия временного управляющего суды обоснованно признали ее недействительной на основании указанных норм закона Постановление ФАС Уральского округа от 30.12.2013 N Ф 09-7072/11 по делу N А 07-7110/2011 // СПС «КонсультантПлюс». .

Сущность договора-правоотношения выражается в том, что он формирует «конкретное содержание прав и обязанностей участников правоотношений» Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Антология уральской цивилистики. 1925 — 1989: Сборник статей. М.: Статут, 2011. С. 55. . По своей структуре договор-правоотношение состоит из элементов: 1) субъекты — заказчик и исполнитель охранных услуг; 2) объект — услуги, возникающие по поводу объекта охраны; 3) содержание — субъективные права и юридические обязанности заказчика и исполнителя.

Таким образом, содержание договора-правоотношения представляет собой совокупность субъективных прав и юридических обязанностей его сторон. Статусная форма содержания выглядит следующим образом: заказчик имеет право требования выполнения обязательств по договору надлежащим образом, а исполнитель вправе требовать оплаты услуг. В свою очередь, обязанностями субъектов будут выступать:

1) заказчика — сделать заказ, принять и оплатить охранные услуги;

2) исполнителя — надлежащим образом оказать услуги согласно условиям соглашения.

Элементом договора-правоотношения является категория «обязательство», что позволяет применять к договорным отношениям как общие, так и специальные нормы ГК РФ об обязательствах.

Сущность договора-обязательства раскрыл К.П. Победоносцев, подчеркнув роль кредитора и должника: «…всякий договор производит, с одной стороны, право требовать, с другой — обязанность исполнять» Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть 3: Договоры и обязательства. М.: Статут, 2013. С. 22. .

В контексте общих норм ГК РФ обязательство представляет собой совокупность действий должника и кредитора, обусловленных оказанием охранных услуг. Так, должник — охранная организация обязан совершить в пользу другого лица, кредитора-заказчика, действия по оказанию охранных услуг, а кредитор имеет право требования исполнения должником его обязанности. Ввиду того что стороны договора исполняют обязанности в пользу друг друга, они одновременно выступают должником и кредитором. Например, заказчик вместе с правом требования надлежащего оказания услуг обязан принять их и оплатить, а исполнитель вправе требовать от заказчика оплату оказанных услуг. В этом случае к договору применяются общие (гл. 22) и специальные (гл. 37, 39) нормы ГК РФ об обязательствах.

По мнению цивилистов, элементами договора являются «кауза и цель договора». Однако полагаем, что они органически входят в «правоотношение», поскольку оно представляет связь сторон, возникающую с определенной целью.

Резюмируя сказанное о договоре, можно дать определение понятия: «Договор оказания охранных услуг — это письменное соглашение между заказчиком и исполнителем (охранной организацией), основанное на встречном обязательстве сторон, в соответствии с которым исполнитель берет на себя обязательство по заданию заказчика оказать охранные услуги, направленные на защиту объектов охраны от противоправных посягательств, а заказчик обязуется принять и оплатить эти услуги».

Для определения юридической природы договора воспользуемся методом синтеза составных элементов этого термина: природа, сделка и обязательство.

Поскольку слово «природа» есть «основное свойство, сущность…», то юридическая природа договора оказания охранных услуг — это его основные свойства, позволяющие определить его место в системе российского права, а также установить сущность договора как «сделки» и «обязательства».

1.2 Свойства договора оказания охранных услуг

Проведем анализ свойств договора, основываясь на этом определении.

Как известно, система российского права представляет собой совокупность различных отраслей, различающихся своим предметом и методом регулирования. В доктрине договорного регулирования «наиболее юридически значимой является классификация правовых договоров по отраслевому правовому режиму», который может быть определен как одной, так и несколькими отраслями права: отраслевые (моноотраслевые) и межотраслевые правовые договоры Казанцев М.Ф. Концепция гражданско-правового договорного регулирования: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 2008. С. 16 — 17. . Договор оказания охранных услуг является моноотраслевым договором, поскольку его правовой режим определяется одной отраслью права — гражданским правом. Это обусловлено предпринимательским содержанием охранной деятельности, признанием участников этой деятельности субъектами гражданского права, наличием гражданско-правовых свойств у объектов охраны и другими цивилистическими аспектами.

Юридическая природа рассматриваемого договора как сделки проявляется:

1) в наличии письменной формы;

2) в возмездном характере договора;

3) в консенсуальности;

4) в каузальности.

Простая письменная форма договора вытекает из признания его разновидностью сделки и, как следствие этого, применения к нему соответствующих правил ГК РФ о сделках. Проведенный анализ позволяет выявить причины названной формы договора:

1) отсутствие норм законов о придании договору нотариальной формы и (или) формы «государственной регистрации»;

2) наличие в качестве одной из сторон договора охранной организации (ч. 1 ст. 161 ГК РФ). Как показывает практика, договор представляет собой письменно оформленный документ, выражающий согласованную волю сторон и подписанный ими или уполномоченными лицами.

В связи с развитием науки и техники, состоянием уровня делопроизводства у заказчика и исполнителя, с учетом особенностей корпоративной культуры сторон, договор-документ может быть:

1) совершен на бланке определенной формы;

2) скреплен печатью;

3) дополнен иными документами посредством почтовой, электронной или иной связи, позволяющей определить достоверность воли сторон.

Возмездный характер договора определяется двумя факторами. Во-первых, договор признается возмездным, если из сущности соглашения и какого-либо правового акта не вытекает иное (ч. 3 ст. 423 ГК РФ).

Во-вторых, предпринимательские свойства изучаемой деятельности в целом и извлечение прибыли в качестве одной из целей деятельности охранной организации в частности не позволяют признать договор безвозмездным.

Консенсуальный характер договора основан на положениях ст. 433 ГК РФ, а именно на том, что договор считается заключенным, если лицо, направившее оферту, получило соответствующий акцепт, в то время как для заключения реального договора необходимо передать определенное имущество. Таким образом, законодатель предусматривает презумпцию консенсуального договора. В практике охранной деятельности рассматриваемый характер договора позволяет отличить его от других договоров, направленных на сохранность имущества, например от договора хранения. Так, при хранении сторонам не только необходимо достигнуть консенсуса, но и выполнить действия по передачи вещи во владение хранителю, чего не происходит при оказании услуг охраны.

Каузальный характер договора обусловлен наличием определенных оснований (causa). Так, Г.Ф. Шершеневич под основанием договора понимал «ближайшую и непосредственную причину установления обязанности» Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Фирма «СПАРК», 2015. С. 310. . Например, в договоре оказания охранных услуг причиной оплаты заказчиком охранных услуг является их надлежащее исполнение охранной организацией. Поскольку права и обязанности сторон договора носят корреспондирующий характер, то его «каузальность» не вызывает сомнений.

Договор оказания охранных услуг как обязательство является:

1) двусторонним;

2) разновидностью обязательств возмездного оказания услуг;

3) обязательством как в пользу заказчика и исполнителя, так и в пользу третьих лиц;

4) разновидностью как предпринимательского, так и потребительского обязательства;

5) срочным обязательством.

Двусторонний характер договора обусловлен не тем, что он имеет две стороны договора, а тем, что и заказчик, и исполнитель имеют «две стороны» своего поведения: как права, так и обязанности. При этом каждая из сторон имеет «наличие встречного удовлетворения», что позволяет заявлять и о встречном характере обязательства, а значит — и самого договора.

Выделение в ГК РФ общих (подраздел 1) и особенных видов обязательств (раздел IV) накладывает свой отпечаток и на юридическую природу договора. С одной стороны, он не предусмотрен Кодексом, что дает основание признавать его договором «непоименованным», в буквальном смысле «не указанным» в ГК РФ. С другой стороны, договор обладает правовыми свойствами возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ).

Согласно ст. 783 ГК РФ для регулирования отношений возмездного оказания услуг допускается использование норм о подряде. Однако это ни в коей мере не означает, что изучаемый договор представляет собой разновидность договора подряда. Это объясняется тем, что в процессе оказания охранных услуг результат не будет иметь «овеществленного» характера и не может быть отделен от исполнителя. По мнению ученых, признаки договоров «с определенной долей условности» позволяют считать для договора подряда — «сделать», а для договора возмездного оказания услуг — «делать» Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Издание дополнительное, стереотипное (3-й завод). М.: Статут, 2013. С. 7. .

В некоторых случаях договор оказания охранных услуг можно считать «договором в пользу третьих лиц». В таком подходе есть рациональное зерно, но в то же время есть и определенные оговорки. С одной стороны, заключение договора в пользу третьих лиц предусмотрено ст. 430 ГК РФ. При этом сущность такого соглашения заключается в том, что должник (охранная организация) обязан оказать охранные услуги не кредитору (заказчику), а указанному кредитором лицу. Однако, как справедливо отмечает Г.Ф. Шершеневич, принципиальным отличием такого договора должна являться не польза для третьего лица, а наделение его правом требования к должнику. В контексте этого положения не все договоры оказания охранных услуг могут быть заключены в пользу третьих лиц. Например, договор, заключенный родителями, предметом которого является защита жизни и здоровья их малолетнего ребенка, не может быть признан договором в пользу ребенка. Такое положение обусловлено недееспособностью названного третьего лица.

Наличие в качестве исполнителя коммерческой организации делает договор предпринимательским. Вместе с тем этот договор может носить и потребительский характер в том случае, если заказчиком выступает гражданин, заказывающий и потребляющий полезные свойства охранных услуг для своих личных и иных нужд, не связанных с предпринимательством.

Срочный характер договора обусловлен не только действием законов диалектики о течение времени, но и вполне конкретными свойствами отдельных элементов охранной деятельности. Во-первых, деятельность исполнителя (охранной организации) возможна только при наличии соответствующей лицензии. Ввиду того что срок ее действия ограничен определенным периодом времени (не более 5 лет), договорные отношения приобретают срочный характер. Во-вторых, как известно, рассматриваемые отношения возникают по поводу объектов охраны, одним из которых является имущество. Условия договора об охране такого объекта будут соответствовать закону лишь в том случае, если заказчик будет обладать правом собственности на имущество или обладать на него иным законным правом (аренда, доверительное управление и др.). Как известно, эти законные основания также ограничены сроком аренды и доверительного управления.

В отличие от вышеперечисленных свойств, вопрос о публичности договора носит дискуссионный характер. Однако сделанный анализ не позволяет признать его публичным договором. Это обусловлено нормами ст. 426 ГК РФ, а также доктриной гражданского права. Так, с одной стороны, изучаемый договор содержит признаки «публичности», поскольку заключается коммерческой (охранной) организацией, осуществляющей свою деятельность по оказанию охранных услуг. С другой стороны, договор не поименован в этом качестве в ст. 426 ГК РФ наряду с розничной торговлей, перевозкой, услугами связи и другими. Кроме того, доминирующее положение охранных организаций, учрежденных государством, на рынке охранных услуг не позволяет установить цены на эти услуги одинаковыми для всех потребителей. К этому следует добавить неравенство в правоспособности названных охранных организаций и организаций частной охраны, беспрецедентное преимущество в техническом и инженерном оснащении первых организаций по отношению ко вторым, что не позволяет последним оказать охранные услуги всем обратившимся к ним потребителям. Наряду с вышеизложенными причинами отсутствует и необходимый для публичного договора акт — Правила оказания охранных услуг, утверждаемые Правительством РФ. В случае отсутствия какого-либо из вышеперечисленных элементов договор не обладает публичными свойствами Гражданское право: Учеб.: В 3 т. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. 4-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби; Проспект. Т. 2. С. 599. .

Резюмируя сказанное, можно сделать следующие выводы.

Во-первых, в системе комплексного правового регулирования охранной деятельности как разновидности предпринимательства искомый договор является ее индивидуально-правовым регулятором, обладающим характером «моноотраслевого» договора, поскольку его правовой режим определяется только одной отраслью — отраслью гражданского права.

Во-вторых, ввиду непоименованного характера договора его гражданско-правовая природа основана на сущности категорий «сделка» и «обязательство».

Сделанными выводами и определяется место договора оказания охранных услуг в системе современной российской цивилистики.

1.3 Условия договора оказания охранных услуг

Одним из лицензионных требований и условий при осуществлении частной охранной деятельности в соответствии с п.п. п.4 Положения о лицензировании негосударственной (частной) охранной деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 14.08.2002 г. № 600, является наличие письменного договора с каждым клиентом, оформленного в соответствии с требованиями законодательства, регламентирующего охранную деятельность.

Согласно ч.4 ст.12 Закона РФ от 11.03.1992 г. 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» заключение охранными предприятиями договоров с клиентами на оказание охранных услуг осуществляется в соответствии с положениями ст.9 Закона.

В договоре должны быть отражены сведения о договаривающихся сторонах, в том числе:

— номер и дата выдачи лицензии охранного предприятия;

— содержание поручения;

— срок выполнения поручения;

— ориентировочная сумма денежных расходов и гонорара за услуги;

— меры ответственности сторон;

— дата заключения договора.

Кроме того, в договоре должна быть предусмотрена обязанность частного охранного предприятия представить клиенту письменный отчет о результатах проделанной работы, который должен включать ответы на основные вопросы, интересующие клиента в соответствии с договором. К отчету прилагается уточненный расчет гонорара и расходов частного охранного предприятия. Копия отчета подлежит хранению в архиве предприятия в течение трех лет.

Требования закона в отношении договора на охранные услуги заставляют подходить к его оформлению очень тщательно, однако данные положения не всегда удобны с точки зрения хозяйственной практики. При проведении проверок сотрудники контролирующих органов, как правило, подходят к изучению договора и его соответствия требованиям закона буквально и указывают на такие недочеты, как: «в договоре указана сумма, а не ориентировочная сумма денежных расходов», «договором предусмотрено предоставление акта выполненных работ, а не отчета о результатах проделанной работы» и т.д. Поэтому при составлении договора рекомендуется соблюдать требования Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» в точности.

Договор оказания охранных услуг является гражданско-правовым договором, поэтому к нему применяются также требования гражданского законодательства. Общие положения о договорах содержаться в гл.27-29 и конкретизируются в части 2 ГК РФ в отношении конкретных видов договоров. Также к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках (гл.9 ГК РФ), а к обязательствам, возникшим из договора — положения об обязательствах (307-419 ГК РФ). Кроме того, поскольку договор оказания охранных услуг, по сути, является договором оказания возмездных услуг, к нему применяются положения ст.779-783 ГК РФ.

В соответствии со ст.420 Гражданского кодекса РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством (императивным нормам), действующим на момент его заключения. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Гражданско-правовой договор может быть возмездным либо безвозмездным. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным же признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Однако, поскольку ст.1 Закона определяет частную охранную деятельность как «:оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам:», договор на оказание охранных услуг всегда является возмездным.

В соответствии со ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Установление цены по договору на оказание охранных услуг имеет свои особенности: в соответствии с требованиями ст.9 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» в договоре указывается только ориентировочная сумма денежных расходов и гонорара за услуги. Уточненный же расчет гонорара и расходов охранного предприятия прилагается к отчету о результатах проделанной работы, который охранное предприятие обязано представить клиенту в соответствии с действующим законодательством, регламентирующим охранную деятельность.

Одним из ключевых моментов при рассмотрении вопроса о заключении договора является его форма. В соответствии со ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок (устной либо письменной, которая, в свою очередь, может быть простой либо нотариальной), если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Упомянутый п.п. «а» п.4 Положения о лицензировании гласит: «наличие письменного договора с каждым клиентом: «Таким образом, договор на оказание охранных услуг может быть заключен только в письменной форме.

Анализ действующего законодательства и практики работы охранных предприятий позволяет сделать вывод, что договор оказания охранных услуг должен отражать следующие основные моменты: предмет договора, права и обязанности сторон, ориентировочную стоимость услуг и порядок расчетов, ответственность сторон, порядок разрешения споров, срок действия договора.

Каждый договор должен содержать преамбулу, в которой отражаются реквизиты договора (дата, место заключения, наименование и порядковый номер), а также основные данные об уполномоченных представителях договаривающихся сторон. При этом в соответствии с п.1 ст.9 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» в преамбуле обязательно должны быть отражены сведения о номере и дате выдачи лицензии охранного предприятия.

В разделе «Предмет договора», как правило, содержится поручение заказчика с перечислением конкретных видов охранных услуг, которые будут оказываться исполнителем (охрана имущества, защита жизни и здоровья, обеспечение порядка в местах проведения массовых мероприятий и т.д.), а также с указанием места их оказания и предмета охраны. В предмете договора целесообразно применять формулировки, соответствующие разрешенным Законом видам охранных услуг.

В разделе «Права и обязанности сторон» должны содержаться конкретные права и обязанности исполнителя и заказчика по договору. Обязательства заказчика, как правило, связаны с обеспечением охранного предприятия необходимой информацией, документацией, а также необходимыми средствами связи, местом для отдыха и приема пищи и т.п.

Обязанности исполнителя по договору не должны выходить за рамки полномочий, предоставленных охранному предприятию уставом и действующим законодательством. При этом, как уже указывалось, в договоре должно содержаться обязательство исполнителя по представлению заказчику отчета о проделанной работе. При изложении конкретных обязанностей исполнителя по договору рекомендуется подчеркнуть, что все они осуществляются в целях обеспечения того вида охранных услуг, на оказание которого заключен договор.

В разделе «Стоимость услуг» указывается ориентировочная сумма расходов на осуществление охранных услуг и гонорара исполнителя, порядок и сроки представления уточненного расчета гонорара и расходов охранного предприятия, также порядок и сроки оплаты услуг исполнителя.

В разделе «Ответственность сторон» определяются условия, при которых наступает ответственность охранного предприятия за ущерб, причиненный законным интересам Заказчика по причине ненадлежащего исполнения охраной своих обязанностей, условия наступления ответственности Заказчика перед охранным предприятием, а также обстоятельства, при которых стороны освобождаются от ответственности за невыполнение обязательств по договору.

В разделе «Срок действия договора» определяется дата вступления договора в силу и дата окончания срока его действия, а также возможность и порядок его пролонгации. Также в разделе должны быть определены основания и порядок досрочного расторжения договора.

В разделе «Заключительные положения» оговариваются условия и порядок изменения условий договора, порядок разрешения споров.

Договор об оказании охранных услуг составляется в двух экземплярах, по одному для каждой из сторон.

Договор может иметь приложения, являющиеся его неотъемлемой частью, указание на наличие которых обязательно должно содержаться в договоре. В приложениях могут быть отражены следующие вопросы: порядок принятия объекта под охрану, перечень имущества, подлежащего охране и т.п. Обязательным приложением к каждому договору является инструкция по охране объекта, согласованная с заказчиком и утвержденная руководителем охранного предприятия.

Приведенные рекомендации носят общий характер, содержание договора зависит от совместного решения заказчика и исполнителя, но не должно противоречить действующему законодательству, как гражданскому, так и регламентирующему частную охранную деятельность.

Порядок и основания расторжения договора.

Нормы, регламентирующие основания и порядок расторжения договора содержатся в гл.29, а применительно к отдельным видам договоров — в части второй ГК РФ.

Наиболее распространенным основанием для расторжения договора является соглашение сторон. По общему правилу соглашение о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, то есть письменная форма договора требует и соглашения, совершенного в письменной форме. Иная форма может вытекать из требований законодательства, а также может быть предусмотрена сторонами при заключении договора.

В том случае, когда соглашение между сторонами не достигнуто, договор может быть расторгнут по требованию одной из сторон но только в судебном порядке и при наличии определенных оснований, например, при существенном нарушении договора другой стороной. При этом существенным признается такое нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Требование о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения от другой стороны отказа на предложение о расторжении договора, либо в случае неполучения ответа в срок, указанный в предложении либо установленный законом для данного вида договоров или договором, а при отсутствии установленного срока — в тридцатидневный срок. Несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора является основанием для оставления арбитражным судом искового заявления без рассмотрения (ст.148 АПК РФ).

Еще одним основанием расторжения договора является односторонний отказ от исполнения договора (ч.3 ст.450 ГК РФ), который возможен только тогда, когда он предусмотрен законом или договором.

Возможность одностороннего отказа от исполнения договора возмездного оказания услуг предусмотрена ст.782 ГК РФ, положения которой применяются, когда отказ от исполнения договора не связан с нарушением сторонами обязательств по договору.

В соответствии с п.1 ст.782 ГК РФ отказ заказчика от исполнения договора допускается при условии возмещения исполнителю фактически понесенных им расходов. Таким образом, подлежат возмещению убытки не в полном объеме, а только расходы, реально произведенные исполнителем. При этом отказ заказчика может последовать как до начала оказания услуги, так и в процессе ее оказания.

Отказ же исполнителя от исполнения договора возмездного оказания услуг допускается лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.

На практике наиболее распространенной формой обязательств, которые берут на себя стороны в части возможного одностороннего досрочного расторжения договора, является письменное предупреждение контрагента о желании расторгнуть договор за 30 дней до предполагаемой даты расторжения договора.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым либо измененным. Обращение в суд стороны, приводящее в действие такой односторонний отказ, не требуется. Однако другая сторона, считающая указанный односторонний отказ неправомерным, может, если это не противоречит закону, оспаривать его в судебном порядке.

Еще одним основанием расторжения договора является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст.451 ГК РФ). Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Например, п.6 ст.709 ГК РФ предусматривает, что при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование — расторжения договора.

Однако расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств возможно только в том случае, когда иное не предусмотрено договором либо не вытекает из существа договора. Например, если стороны, заключая договор на длительный срок, предусмотрели, что указанная в нем стоимость товаров (услуг) является твердой и не зависит от изменения условий на рынке, в случае резкого увеличения либо уменьшения стоимости соответствующих товаров (услуг), договор не подлежит изменению либо расторжению.

Расторжение договора по указанному основанию производится по соглашению сторон, а если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

— в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

— изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

— исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

— из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. По общему правилу, обязательства считаются прекращенными с момента заключения соглашения сторон о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке — с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

2. Проблемы заключения договора оказания охранных услуг

2.1 Отдельные особенности договоров об оказании различных видов охранных услуг

1. Защита жизни и здоровья граждан

Договор об оказании услуг по защите жизни и здоровья граждан заключается между охранной организацией и гражданином в соответствии с общими требованиями к такого рода договорам. В соответствии с общими рекомендациями предметом договора должен быть тот вид охранных услуг, который предусмотрен статьей 3 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации», в данном случае защита жизни и здоровья гражданина.

При заключении договора необходимо согласовать с охраняемым лицом следующие основные вопросы:

— порядок работы;

— порядок обеспечения исполнителя необходимой информацией, в том числе о событиях, влияющих на степень безопасности охраняемого лица;

— места постоянного пребывания охраняемого лица и основные маршруты следования;

— способы взаимодействия в критических ситуациях.

Одним из вопросов, который часто встречается на практике, является вопрос о том, имеет ли право руководитель организации заключить договор на охрану жизни и здоровья своих сотрудников. Довольно часто складывается ситуация, когда руководитель фирмы, понимая, что одним из условий обеспечения безопасности фирмы, является обеспечение безопасности ключевых фигур (сам руководитель компании, его заместитель, главный бухгалтер и т.д.), выражает желание заключить договор об их охране в определенное время, либо в определенной ситуации. Однако в соответствии с требованиями статьи 9 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» охранное предприятие обязано иметь письменный договор с каждым из своих клиентов.

Ключевым вопросом для анализа данного казуса является то, кто именно является субъектом договорных отношений. В описанном случае контрагентом охранного предприятия будет выступать компания в лице руководителя, притом, что фактически охране по договору будет подлежать жизнь и здоровье конкретного физического лица. При проведении проверок это однозначно вызовет нарекания со стороны контролирующих органов, поскольку является нарушением требований Закона. Данную проблему можно разрешить следующим образом: право работодателя осуществлять меры по обеспечению безопасности своего работника должно быть оговорено в трудовом договоре, оформлено в виде договора поручения, доверенностью либо иным способом, позволяющим однозначно трактовать добровольное принятие работником данного условия его работы либо подтверждающим факт передачи работником полномочий на представление его интересов при заключение договора. Однако позицию проверяющих органов при возникновении такого рода ситуаций желательно оговаривать заранее.

2. Охрана имущества собственника, в том числе при его транспортировке.

В договоре на охрану имущества очень важно точно определить полномочия и меру ответственности охранного предприятия. В практике нередки конфликты между заказчиком и клиентом о степени вины охранного предприятия в случае утраты имущества по каким-либо причинам, поэтому к составлению договоров и остальных связанных с ним документов, например инструкции по охране объекта, необходимо относиться очень внимательно. Наиболее распространенный подход к данному вопросу это принятие материальной ответственности за сохранность имущества только в случае, если утрата произошла в результате невыполнения охранником предусмотренных договором действий. При этом действия охранника должны быть достаточно подробно прописаны как в договоре так и в других документах. Одной из форм повышения ответственности охранного предприятия за сохранность имущества в глазах клиента в настоящий момент является страхование материальной ответственности охранного предприятия.

Унифицированных, универсальных договоров на охрану имущества в настоящее время не существует, поскольку само понятие имущества, место его нахождения, форма и условия хранения различны. Кроме того, конкретные меры, которые предпринимаются охранниками с целью обеспечения охраны имущества, значительно отличаются в зависимости от характера объекта и целей, в которых охраняемое имущество используется.

Охранные предприятия могут осуществлять охрану имущества собственника в том числе и при его транспортировке.

Если груз в соответствии с действующим законодательством не относится к категории грузов, подлежащих обязательной государственной охране, собственник вправе заключить договор на его охрану при транспортировке с частным охранным предприятием.

Договор на охрану груза при транспортировке может быть заключен частным охранным предприятием, как с собственником груза, так и с перевозчиком. Однако во втором случае, поскольку перевозчик не является собственником имущества, а охранным предприятиям предоставлено право охранять только «имущество собственника, в том числе при его транспортировке», собственник при заключении договора с перевозчиком должен передать ему полномочия по организации охраны перевозимого груза.

Договор на оказание услуг по охране имущества при транспортировке имеет существенные особенности.

В частности, в разделе «Предмет договора» должен быть указан вид транспорта и маршрут следования, вид охраны, ее состав и вооружение.

В разделе «Обязанности сторон» необходимо четко сформулировать, за что отвечает охранное предприятие, какие обязанности возложены на стороны, какими правами они обладают. Нечеткость формулировок, позволяющих двусмысленно трактовать объем обязанностей охранного предприятия в случае, например, кражи охраняемого груза, может привести к затяжному судебному разбирательству.

Помимо договора, существует еще ряд документов, регламентирующих действия группы сопровождения грузов. Одним из таких документов является Инструкция по охране груза (имущества при транспортировке). В Инструкции, как правило, отражаются следующие положения, обязательные для выполнения сотрудниками охраны: состав команды сопровождения и охраны грузов, наличие у группы сопровождения оружия и специальных средств, форма одежды и экипировка частных охранников, обязанности сотрудников охраны, сопровождающих грузы, их действия в экстремальных ситуациях.

Как правило, сотрудники охраны отвечают за сохранность вагонов, контейнеров, упаковки, запоров, замков, печатей, пломб, принимают меры по предотвращению хищения грузов при авариях, катастрофах, пожарах и других чрезвычайных обстоятельствах.

Также документами, обязательными для группы сопровождения грузов, являются акты приемки груза под охрану и сдачи груза Заказчику. Акт приема груза констатирует состояние перевозимого груза на момент приема его под охрану; указывается вид транспорта, его номер, фамилия водителя (водителей); наименование фирмы, которой принадлежит груз; страховщик; наименование охранного предприятия, которое сопровождает груз, состав группы сопровождения. Если на грузе есть таможенная пломба, делается запись о ее наличии, при этом обязательно указывается ее номер. Кроме того, делаются записи о целостности перевозимого груза (если поврежден, то указывается характер повреждений); время и дата прибытия в пункт отправки. Необходимо указать время и дату принятия груза под охрану с указанием города, место, время и дату окончания перевозки. Акт приема груза под охрану является отчетным документом для сотрудников охраны.

Актом сдачи груза оформляется передача груза охранным предприятием заказчику в пункте назначения по окончании оказания охранных услуг, в Акте также должны быть отражены все данные о передаваемом грузе, аналогичные данным, содержащемся в Акте приема (его состав, количество и т.п.).

3. Проектирование, монтаж и эксплуатационное обслуживание средств охранно-пожарной сигнализации.

Договор об оказании услуг по проектированию, монтажу и эксплуатационному обслуживанию средств охранно-пожарной сигнализации должен соответствовать общим требованиям, предъявляемым к гражданским договорам, а также требованиям, предусмотренным законодательством, регламентирующим охранную деятельность.

При заключении договора необходимо согласовать с клиентом следующие основные вопросы: порядок работы; сроки и основные этапы осуществления работ; порядок оплаты, возможность выполнения работы с использованием материала заказчика, порядок приема работ, порядок предупреждения заказчика об условиях использования выполненной работы и т.д.

Следует помнить, что проектирование, монтаж и эксплуатационное обслуживание средств охранно-пожарной сигнализации является лицензируемым видом деятельности. Порядок получения лицензии регламентирован Положением о лицензировании производства работ по монтажу, ремонту и обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 31.05.2002 г. № 373 «О лицензировании деятельности в области пожарной безопасности».

Таким образом, частное охранное предприятие, предполагающее оказывать данный вид услуг, должно помимо лицензии на осуществление охранной деятельности иметь также лицензию, дающую право оказывать услуги по проектированию, монтажу и эксплуатационному обслуживанию средств охранно-пожарной сигнализации. Лицензирование данного вида деятельности осуществляется Министерством Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий.

4. Консультирование и подготовка рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств.

Консультирование и подготовка рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств является специфическим видом услуг, оказываемых охранными предприятиями, поскольку непосредственно не связан с охраной объектов. Однако очевидно, что именно частные охранные предприятия, основным видом деятельности которых является обеспечение безопасности, могут обеспечить предоставление наиболее полных и компетентных рекомендаций в данной области.

При заключении договора на оказание данного вида услуг частное охранное предприятие (консультант) и клиент, прежде всего, должны определить направление и наиболее подходящую для них форму сотрудничества. Это может быть:

1) абонентный договор — договор, по которому клиент обращается к консультанту регулярно, при этом консультант посещает охраняемые объекты клиента, проводит учебные занятия и т.п.;

2) договор на проведение экспертизы, которая представляет собой разовое посещение уже охраняемого объекта с целью проверки надежности и качества оказываемых услуг с разъяснением причин выявленных недостатков и способов их устранения, экспертиза, как правило, носит разовый характер;

3) договор по разработке системы безопасности предприятия — в данном случае специалисты могут приглашаться для разработки системы безопасности как предприятия в целом, так и отдельных составляющих комплекса, например, складских помещений;

4) договор на разовую консультацию — договор, при котором консультант отвечает на конкретный вопрос руководителя.

В договоре следует четко сформулировать суть задания, по каким критериям производится приемка или отклонение результата работ Заказчиком (требования по полноте исследования и кругу рассмотренных вопросов, по объему отчета по результатам исследования, по научности применяемых в ходе исследования методик, по доступности изложения рекомендаций, по исполнимости и эффективности этих рекомендаций и т.д.).

5. Обеспечение порядка в местах проведения массовых мероприятий.

Обеспечение порядка в местах проведения массовых мероприятий является наиболее ответственным и опасным видом деятельности охранных предприятий, поскольку вероятность возникновения экстремальных ситуаций в условиях скопления большого количества людей резко возрастает.

При подготовке договора об оказании услуг по обеспечению порядка в местах проведения массового мероприятия необходимо обратить внимание на следующие основные моменты: место, время и порядок проведения массового мероприятия, его программу, возможное количество и состав участников. Также необходимо осуществить, совместно с организаторами и представителями заинтересованных ведомств, комиссионное обследование места проведения массового мероприятия, определить его пригодность к организации надлежащей охраны и принять меры к устранению выявленных недостатков. Кроме того, необходимо изучить особенности территории, маршрутов движения транспорта и пешеходов, определить пункты сбора, порядок следования и размещения людей, места стоянки транспорта, необходимость изменений в организации движения транспорта и пешеходов, а также границы зон, секторов, участков, необходимое количество сил и средств, место размещения оперативного штаба, резервов и т.д.

На основе полученных данных разрабатывается план обеспечения безопасности при проведении массового мероприятия, в котором определяется состав и количество привлекаемых сил и средств, места их размещения, ответственные за организацию охраны в зонах, секторах и на участках, схема связи, порядок взаимодействия с органами внутренних. К плану могут прилагаться карты, схемы и т.п.

Договоры на оказание охранных услуг по обеспечению порядка в местах проведения массовых мероприятий, как правило, заключаются на период проведения конкретного мероприятия.

При подготовке и согласовании договоров об оказании услуг по обеспечению порядка в местах проведения массовых мероприятий особое внимание необходимо уделять разделам, регламентирующим пределы ответственности охранного предприятия. Как уже отмечалось, при проведении массовых мероприятий резко повышается вероятность возникновения экстремальных ситуаций, а права охранников, предоставленные им законодательством, довольно ограничены.

6. Содействие правоохранительным органам в обеспечении правопорядка на договорной основе.

Единых образцов договоров о взаимодействии между частными охранными организациями и органами внутренних дел не существует. Как правило, данные вопросы регламентируются на уровне субъектов федерации. В городе Москве эти вопросы регламентируются Приказом ГУВД г. Москвы № 46 от 18.01.2001 г. «О мерах по улучшению взаимодействия ГУВД г. Москвы с частными охранными (сыскными) предприятиями и службами безопасности юридических лиц». В приложении к данному приказу приводится примерный типовой договор между частным охранным предприятием и органом внутренних дел. Данный договор может быть принят за основу при разработке соответствующих договоров в другом регионе с внесением туда положений отражающих особенности сложившейся там обстановки.

2.2 Споры о возможности применения субподрядной схемы

Споры о возможности применения субподрядной схемы, когда для оказания услуг по договору заключенному одной охранной организацией с ее заказчиком привлекается другая охранная организация, ведутся в сфере частной охраны не первый год. При этом, очевидно, что такая схема организации оказания услуг дает при использовании определенные конкурентные преимущества. Однако, не все участники охранного рынка рискуют использовать ее в своей деятельности. Риски использования субподрядной схемы, конечно, существуют и отношение к этим рискам разделяет охранное сообщество в соответствии с разделяемой каждым лагерем позицией.

Первую позицию условно можно назвать «административная», поскольку она чаще всего выражается, представителями контрольно-надзорных органов. Сторонники этой позиции полагают, что договор на оказание охранных услуг может быть заключен только непосредственно с владельцем охраняемого объекта, причем необходимым условием для заключения договора является предоставление заказчиком документов, подтверждающих его право на имущество, подлежащее охране.

Обосновывая свою позицию статьями 9 и 12 Закона РФ № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в РФ», они делают вывод, что заключение между двумя охранными организациями договора, по которому одна из них перепоручает другой осуществление услуг по охране объекта, принадлежащего третьему лицу (своему заказчику), требованиям указанных норм не соответствует.

Вторую позицию можно назвать «предпринимательской» поскольку ее приверженцы полагают, что поскольку, частная охранная деятельность является предпринимательской, то должна регулироваться нормами гражданского законодательства. Кроме того, фактическое использование предпринимателями в сфере частной охране субподрядных схем при предоставлении услуг, не смотря на выдвигаемые контрольными органами претензии, свидетельствует о признании частью предпринимательского сообщества этой позиции.

По мнению сторонников этой позиции, их правота подтверждается следующими аргументами. Согласно ст. 780 Гражданского кодекса РФ исполнитель по договору возмездного оказания услуг обязан оказывать услуги лично, если иное не предусмотрено договором. Положения ч.1 ст. 706 ГК РФ, согласно которой, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков) также, по мнению сторонников этой позиции, подтверждают их правоту. При этом, в ст. 9 Закона РФ № 2487-1 не сказано, что частная охранная организация, заключившая договор с заказчиком на оказание охранных услуг обязательно должна быть и исполнителем этих услуг. Поскольку, явно выраженного запрета в Законе РФ № 2487-1, как содержащем специальные нормы нет, то предлагается использовать в рассматриваемом случае общие нормы ГК РФ. На основании вышеизложенного анализа норм ГК РФ и Закона РФ № 2487-1 делается вывод о том, что при наличии в договоре на оказание охранных услуг оговорки о возможности привлечения исполнителем к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков), действия охранной организации по заключению договора субподряда соответствуют законодательству.

Разница позиций состоит, по сути, в разнице толкования их сторонниками положений законодательства, поскольку явного ответа на вопрос, в законодательстве нет.

Сторонники «административной» позиции, возможно, приходят к итоговому выводу следующим образом.

Ст.12 Закона РФ № 2487-1 содержит отсылку к ст.9 указанного закона как к норме определяющей порядок заключения охранными организациями договоров с клиентами на оказание охранных услуг, а так же указание на то, что к договору должны быть приложены копии заверенных заказчиком документов, подтверждающих его право владения или пользования имуществом, подлежащим охране. Ст. 9 Закона РФ № 2487-1 говорит о необходимости заключить с каждым из своих заказчиков договор на оказание услуг в письменной форме.

Возвращаясь к ст. 12 указанного закона, можно сделать вывод, что под заказчиком понимается законный владелец имущества подлежащего охране. Тогда, позиция представляется обоснованной, т.к. при субподрядной схеме, субподрядчик имеет договор не с заказчиком, а с другой охранной организацией (генподрядчиком) которая, в свою очередь имеет договор с заказчиком.

«Предпринимательская» позиция, в части, относящейся к нормам гражданского права, выглядит достаточно устойчивой. Согласно ст. 783 ГК РФ к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде, если это не противоречит нормам, регулирующим возмездное оказание услуг. Согласно ст. 706 ГК РФ, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). Однако, и в данном случае имеется оговорка: «если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично » При этом, согласно ст.422 ГК РФ Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Не вызывает сомнений, что при оказании услуг, можно, в общем случае, выстроить схему взаимодействия «заказчик-генподрядчик-субподрядчик». А вот можно ли ее использовать в каждом конкретном случае, как представляется, можно утверждать, только основываясь на законе или договоре, который в свою очередь должен закону соответствовать (ст.422 ГК РФ). Для нашего случая наиболее близким является Закон РФ № 2487-1.

Таким образом, суть разногласий между сторонниками представленных выше позиций сводится к выяснению характера правоотношений, возникающих по договору частной охраны, исходя из положений Закона РФ № 2487-1. А именно, имеет ли договор оказания охранных услуг, личный характер или нет, т.е. обязан ли исполнитель по договору возмездного оказания услуг по охране оказывать услуги лично или он вправе привлечь к исполнению обязательств других лиц.

Однако, и суды не всегда могут прийти к однозначному выводу по рассматриваемому вопросу.

Так, например, Арбитражный суд Ярославской области, рассматривая дело [3] о привлечении к административной ответственности по ч.3 ст. 14.1 Кодекса РФ об АП, частной охранной организации, которая по договору с частным охранным предприятием взяла на себя функции оказания услуг охраны клиентам ЧОП, не усмотрел в действиях ЧОО (субподрядчика) нарушения лицензионных требований, указав, что анализ положений Закона № 2487-1 позволяет сделать вывод о том, что статьей 12 указанного закона не установлен запрет на заключение договоров с иными частными охранными организациями. А ст. 9 Закона № 2487-1, нарушение которой также вменялось ЧОО, устанавливает особенности требований к договору на оказание сыскных услуг и не относится к лицензионным требованиям и условиям осуществления частной охранной деятельности.

Действительно, явного запрета на заключение договоров с другими охранными организациями положения Закона № 2487-1 не содержат. При этом, например ст. 7 того же закона явно указывает на ограничения, касающиеся деятельности частных детективов. Ряд положений ст.12 Закона № 2487-1 могут быть истолкованы как ограничения в частной охранной деятельности, но и среди них нет рассматриваемого.

Однако, отсутствие явного запрета, не является препятствием для судов приходящих к прямо противоположным выводам.

Так, Арбитражный суд Челябинской области, рассматривая дело по результатам проверки соблюдения лицензионных требований и условий, регламентирующих частную охранную деятельность, усмотрел нарушение таких требований. В ходе проверки было выявлено, что между ЧОП и ЧОО был заключен договор о взаимодействии по охране объектов, в соответствии с которым ЧОП (исполнитель по договору) осуществляло реагирование — экстренный выезд на объект, наблюдение за которым объектом (с помощью пульта централизованного наблюдения) осуществляла ЧОО. Договор об оказании охранных услуг был заключен между владельцами объектов и ЧОО.

На доводы ответчика о том, что ЧОП лишь направлял на объекты мобильную группу охраны для выяснения причин срабатывания технических средств охраны, суд указал, что именно ЧОП была организована деятельность по охране объектов, без заключения с клиентами письменного договора на оказание охранных услуг, и именно ЧОП получало прибыль от охранной деятельности. Так же, арбитражный суд отметил, сославшись на статьи 9, 12 Закона № 2487-1 что отсутствие у ЧОП письменного договора с клиентом на оказание охранных услуг является нарушением лицензионных требований и условий.

Суд апелляционной инстанции указал, что тот факт, что заключение договора между ЧОО и ЧОП не противоречит действующему гражданскому законодательству, не может рассматриваться как надлежащее исполнение ЧОП обязанности, возложенной на него статьями 9, 12 Закона РФ № 2487-1. При таких условиях обоснованным является вывод, что в действиях ЧОП (исполнителя) имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

В рассмотренных выше случаях рассматривался вопрос о привлечении к административной ответственности охранной организации, выступавшей в роли субподрядчика, поскольку именно у этой организации отсутствовал договор с заказчиком, имущество которого фактически охранялось. Однако, судебная практика при более свободном толковании положений статей 9 и 12 Закона РФ № 2487-1 способна обосновать и привлечение к административной ответственности генподрядчика.

Так, Третий арбитражный апелляционный суд, рассматривая жалобу на решение суда первой инстанции о привлечении охранного агентства (ОА) к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса РФ об АП установил, что в ходе проведения проверка исполнения ОА требований законодательства о частной охранной деятельности было выявлено, что у охранника, осуществлявшего от имени ОА охранные услуги в виде охраны имущества и обеспечения внутриобъектового и пропускного режимов на территории отсутствовала личная карточка частного охранника проверяемого ОА, поскольку он являлся работником другой охранной организации, с которой в проверяемого ОА был заключен договор субподряда.

Суд указал, что системный и буквальный анализ статей 9, 12 Закона РФ № 2487-1 позволяет прийти к выводу о том, что исполнитель по договору на оказание охранных услуг обязан оказать услуги лично. Данная позиция носит императивный характер по следующим причинам. Статья 780 ГК РФ предписывает исполнителю личное оказание услуг, хотя и с оговоркой «если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг». Однако, специальные нормы Закона РФ № 2487-1 исключают указанную оговорку, учитывая характер оказываемых услуг, предъявляемые требований к исполнителю и обязывая исполнителя заключить с каждым из своих клиентов письменный договор. Наличие письменного договора с каждым клиентом исключает присутствие третьих лиц в непосредственном исполнении обязательств.

Примечательно, что суд отразил в постановлении и анализ положений ГК РФ что является своеобразным ответом поклонникам «предпринимательской» позиции по субподрядному вопросу.

В гражданско-правовых спорах судебная практика также не однозначна. В одних случаях суды не отрицают возможности применения субподрядных отношений, в других же признают их не соответствующими Закону.

Например, задолженность по договору субподряда может быть взыскана судом со ссылкой на ст. 309, 310, 781 ГК РФ.

Однако впоследствии это не помешало суду признать тот же самый договор субподряда недействительным по иску одной из сторон договора, со ссылкой на положения п.4 ст.422, ст. 168 ГК РФ, п.3 ст. 7, ст. 11 ФЗ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ», Приложения № 1 к Постановлению Правительства РФ от 14.09.1992 № 587 «Вопросы государственной (частной) охранной и негосударственной (частной) сыскной деятельности».

Также возможно взыскание с субподрядчика убытков, причиненных генподрядчику в результате ненадлежащего исполнения обязательств по договору субподряда.

Так, арбитражный суд рассмотрел спор по иску Частного охранного агентства (ЧОА) исполнителя к ЧОО субподрядчику о взыскании в порядке регресса убытков взысканных ранее с ЧОА Заказчиком убытков от ненадлежащего исполнения обязательств по договору охраны.

ЧОА и Банк заключили договор, по условиям которого ЧОА (исполнитель) приняло на себя обязательство оказывать услуги по круглосуточному контролю за состоянием технических средств пожарной и тревожной сигнализации и по охране с помощью технических средств, а также техническое обслуживание системы. Исполнитель обязался обеспечить выезд группы немедленного реагирования (ГНР) на объект Банка в максимально короткие сроки — не более 7 минут с момента поступления тревожного сигнала на пульт централизованной охраны. Выезд ГНР должно было обеспечивать ЧОО с которым ЧОА заключило соответствующий договор.

В одном из офисов Банка было совершено вооруженное ограбление. В результате несвоевременного прибытия ГНР на объект были похищены денежные средства, Банку причинен имущественный ущерб.

Указанные факты были установлены ранее решением арбитражного суда по иску Банка к ЧОА, которым с ЧОА в пользу банка взысканы понесенные в результате не надлежащего исполнения договора убытки.

ЧОА в свою очередь обратилось с иском к ЧОО в порядке регресса. Суд первой инстанции иск удовлетворил. Суд апелляционной инстанции, рассматривая дело по жалобе ЧОО, указал, что ЧОО, являющееся профессиональным охранным предприятием, обязано предпринять активные действия, направленные на исполнение принятых обязательств, в соответствии с тем порядком, который согласован договором. В этой связи очевидным является наличие вины ЧОО, выразившееся в не проявлении должной степени осмотрительности для своевременного прибытия на объект и ликвидации обстоятельств вооруженного ограбления. Следовательно, совокупность имеющихся в деле доказательств подтверждает правомерность возложения на ответчика гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков в регрессном порядке.

Вместе с тем, попытки замаскировать отношения субподряда под другие схемы взаимодействия могут сыграть с «хитрецами» злую шутку.

Так, Арбитражный суд Удмуртской республики рассмотрел дело по иску ЧОП (исполнителя) к Управляющей компанией (заказчику) о взыскании задолженности по договору на оказание услуг по обеспечению безопасности, согласно которому исполнитель обязался выставить на охраняемом объекте круглосуточный пост охраны, состоящий из одного охранника. Когда у ЧОП закончилось действие лицензии, для осуществления охраны объекта, принадлежащего Заказчику, без согласования между сторонами, было привлечено третье лицо — ЧОО. Договор между ЧОП и ЧОО стороны назвали договором аутсорсинга, пытаясь, по видимому избежать использования термина «субподряд». Хотя, на самом деле, это были, как потом установил суд, субподрядные отношения.

Согласно представленным истцом в материалы дела табелю учета рабочего времени и журналу дежурств охрану объекта осуществляли работники ЧОО субподрядчика

Суд указал, что в силу прямого указания в ст. 780 ГК РФ обязательствам об оказании услуг придается личный характер, т.е. услугодатель не вправе возложить исполнение на третье лицо, что в большей степени соответствует интересам кредитора — заказчика услуги, а оказание услуг по договору третьим лицом в указанном случае не порождает у стороны права требовать их оплаты.

Суд апелляционной инстанции согласился с доводами суда первой инстанции.

Таким образом, определенность по рассматриваемому вопросу отсутствует и в судебной практике.

Вместе с тем, как неоднократно указывал Конституционный Суд РФ, правовые нормы «должны соответствовать общеправовым требованиям определенности, ясности, недвусмысленности, поскольку конституционное равноправие может быть обеспечено лишь при условии единообразного понимания и толкования правовой нормы всеми правоприменителями; неопределенность содержания правовой нормы, напротив, допускает возможность неограниченного усмотрения в процессе правоприменения и ведет к произволу».

Представляется целесообразным прямое указание в нормативном акте на уровне федерального закона, например в тексте Закона № 2487-1, на возможность или запрет применения субподряда при оказании охранных услуг.

Необходимо учитывать, что Конституция РФ гарантирует каждому право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ) // СПС «КонсультантПлюс».. Ограниченно это право может быть только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

При этом, с учетом правовой позиции Конституционного Суда РФ неоднократно указывавшего, что » федеральный законодатель должен исходить из того, что публичные интересы, перечисленные в статье 55 (часть 3) Конституции РФ, оправдывают правовые ограничения прав и свобод, только если такие ограничения адекватны социально необходимому результату и, не будучи чрезмерными, необходимы и строго обусловлены этими публичными интересами, и использовать лишь такие правовые средства, которые для конкретной правоприменительной ситуации исключают возможность несоразмерного ограничения прав и свобод человека и гражданина; цели одной только рациональной организации деятельности органов власти не могут служить основанием для ограничения прав и свобод» установление запрета на применение субподрядных отношений в частной охранной деятельности представляется неоправданным Баринов, Н.А. Гражданско-правовые проблемы удовлетворения имущественных потребностей советских граждан: автореф. дис. … канд. юрид. наук / Баринов Николай Алексеевич. — М., 1988. С. 21..

В нашей стране еще существуют организации, доставшиеся нам в наследство от тех времен, когда государство безраздельно господствовало в экономике и отождествляло публичную власть и хозяйственную деятельность. Подобные публично-хозяйственные образования в условиях рыночной экономики видоизменяются, но существо их остается прежним. Они не только игнорируют законы рынка, но и стремятся превратиться в монополии, используя для этого властные рычаги. Одной из таких организаций является вневедомственная охрана МВД России.

Начальник Главного управления вневедомственной охраны МВД РФ как-то в своей статье «Прописные истины. Ночная милиция» заявил следующее: «Вневедомственная охрана при органах внутренних дел Российской Федерации — уникальная, не имеющая аналогов в мире государственная служба. Основная ее функция — защита любых форм собственности от криминальных посягательств. Уникальность вневедомственной охраны (далее — ОВО) заключается в том, что, являясь государственной, служба не получает на свое содержание средства из бюджета страны, а сама зарабатывает их на основе договоров, заключаемых с владельцами собственности».

Кажется, чувство юмора генералу здесь изменило, и он не заметил комичности своего высказывания. Действительно, государственная служба, не получающая на свое содержание средств из бюджета, а сама их зарабатывающая — бесспорно, уникальная и не имеющая аналогов в мире (по крайней мере, в цивилизованном).

Положение о вневедомственной охране звучит порой как устав коммерческой «охранной структуры»: «Вневедомственная охрана при органах внутренних дел Российской Федерации создается на договорной основе для защиты имущества собственников и организуется в городах, районных центрах и поселках городского типа». Непонятно, кстати, что значит «создается на договорной основе» Абрамов В.А. Правовые и организационные основы деятельности вневедомственной охраны при органах внутренних дел: Дис. … к.ю.н. — М., 2001. С. 93..

Совмещение коммерческой деятельности с осуществлением властных полномочий является очевидным нонсенсом. Expressis verbis это выражено в ст. 7 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».: запрещается совмещение функций федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления с функциями хозяйствующих субъектов. Хозяйствующие субъекты, согласно тому же закону — это, в том числе, некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью. Является ли деятельность вневедомственной охраны предпринимательской?

Под предпринимательской традиционно понимается деятельность, направленная на получение прибыли, осуществляется систематически, на свой риск и под имущественную ответственность. Положение о вневедомственной охране в пп. 10?12 говорит: «Вневедомственная охрана осуществляет свою деятельность на принципах самоокупаемости, самофинансирования и содержится за счет специальных (внебюджетных) средств, поступающих по договорам от собственников… Средства, остающиеся в распоряжении вневедомственной охраны после уплаты налогов, изъятию не подлежат… Они накапливаются на счетах и расходуются на развитие вневедомственной охраны, финансирование социальных программ… За счет остатка неиспользованных средств производятся также отчисления в централизованный резервный фонд, из которого возмещаются убытки от крупных краж и пожаров… Вневедомственная охрана в установленном порядке и в пределах своей компетенции самостоятельно решает вопросы финансово — хозяйственной, договорной и внешнеэкономической деятельности» Гайдым И.В., Мелихов В.М., Шаронов С.А. Договорное регулирование услуг частной охранной деятельности: Научно-практическое пособие.//СПС «КонсультантПлюс», 2009. С. 87..

Общероссийский классификатор видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004?93 и Общесоюзный классификатор «Отрасли народного хозяйства» (ОКОНХ) относят услуги, оказываемые вневедомственной охраной, к услугам в области коммерческой деятельности, осуществляемым в сфере материального производства.

Все это определенно свидетельствует о предпринимательском характере деятельности вневедомственной охраны. Часто встречающиеся возражения в том духе, что основные правоохранительные функции не могут быть отнесены к предпринимательству, свидетельствуют на самом деле лишь о том, что «основные правоохранительные функции» не могут осуществляться за плату.

Необходимо разграничивать два вида деятельности вневедомственной охраны. Первый — это изготовление, установка, обслуживание сигнализации и подобная деятельность, второй — реакция на выявленное преступное посягательство. В типовых договорах на оказание услуг охраны предметом договора считается не только установка, обслуживание сигнализации и т. п. мероприятия, но и «принятие мер к задержанию проникших посторонних лиц», то есть осуществление задачи, и без какого-либо договора являющейся обязанностью милиции.

Очевидно, что обязанностью всех сотрудников милиции, в том числе и ОВО, является предотвращение, пресечение и раскрытие преступлений. Таким образом, милиция в любом случае должна прибыть туда, где, предположительно, совершается преступление — а именно об этом говорит срабатывание сигнализации. Однако орган государственной власти, каким является милиция, не может взимать плату с граждан за то, что выполняет свои служебные обязанности. При этом полная материальная ответственность государства сохраняется — ведь то, что наряд милиции не успел прибыть на место происшествия, получив информацию о возможном совершении преступления, само по себе является достаточным основанием для предоставления компенсации. При всем этом ОВО обладает явными преимуществами перед всеми «чисто коммерческими» охранными предприятиями, в том числе и ценовыми.

Поэтому вполне допустима деятельность ОВО как учреждения -субъекта гражданского права — по установке и обслуживанию сигнализации, но реагировать на ее срабатывание должен не субъект гражданского права — учреждение, а Российская Федерация в лице своего органа власти. Между тем, заказчики услуг государственной охраны платят деньги именно за ее работу как органа власти. Деньги берутся не за обслуживание сигнализации, а именно за своевременное прибытие наряда на место, иначе за что ОВО несло бы ответственность? Разве только за несрабатывание сигнализации или несообщение наряду милиции о ее срабатывании Гражданское право: Учебник. В 2 томах. Т. 2 / Под ред. О.Н. Садикова. — М.: Инфра-М, 2010. С. 56..

Порой все услуги ОВО заключаются именно в демонстрации своих властных полномочий. Таковы, например, услуги по конвоированию грузов по дорогам, предоставление телохранителей. Совершенно очевидно, что заказчиков интересует присутствие не просто вооруженных людей, а именно должностных лиц, главное оружие которых заключается в их должностном положении.

При любом посягательстве на жилище, склад, транспортируемый груз, чью-то особо важную персону сотрудники вневедомственной охраны обязаны пресечь такое посягательство, но не в силу заключенного договора, а в силу служебного долга. Получать за это деньги охрана не имеет права.

Любой сотрудник милиции является должностным лицом и по определению должен содержаться за счет соответствующего бюджета, а не за счет поступлений от заинтересованных в его существовании субъектов. Поэтому, если и оправданна деятельность по постановке квартир на сигнализацию, то услуги вроде предоставления телохранителей или охране груза в пути являются, по сути, сдачей напрокат должностных лиц.

Таким образом, осуществление вневедомственной охраной предпринимательской деятельности противоречит существующему законодательству. Российское антимонопольное ведомство, надо отдать ему должное, периодически выходит на тропу войны с вневедомственной охраной. Так, в свое время Экспертная комиссия ТУ ММО ГАК РФ по Москве признала, что Управление вневедомственной охраны при ГУВД г. Москвы занимает доминирующее положение на рынке товара по позиции: услуга по охране личного имущества граждан с помощью пультов централизованного наблюдения по линиям индивидуальных квартирных телефонов, на основании чего оно включено… в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов».

Территориальное управление МАП РФ по Санкт-Петербургу и Ленинградской области в своем отчете за 1-е полугодие 2001 г. указало, что, являясь, с одной стороны, органом исполнительной власти, а с другой стороны, хозяйствующим субъектом, органы вневедомственной охраны имеют возможность и фактически оказывают влияние на условия хозяйствования как на самом рынке услуг по охране объектов с использованием технических средств связи, так и на смежном с ним рынке услуг по проектированию, монтажу средств охранно-пожарной сигнализации, о чем свидетельствуют обращения, поступающие в территориальное антимонопольное управление Гражданское право: Учебник. В 2 томах. Т. 2. Обязательственное право / Отв. ред. Е.А. Суханов. — М.: Статус, 2010. С. 102..

Поводом для выступления ТУ МАП послужила процедура лицензирования отдельных видов деятельности. При получении лицензии на право розничной торговли алкогольной продукцией лицензирующий орган требует освидетельствования сотрудниками ОВО торговых помещений на наличие охранной сигнализации. Сотрудники же охраны, в свою очередь, выдвигают следующие требования хозяйствующим субъектам:

о заключении договоров на оказание охранных услуг с ОВО, тогда как хозяйствующие субъекты должны быть свободны в выборе охранной структуры;

по оборудованию объекта техническими средствами охраны путем заключения договоров на проектно-монтажные работы и дальнейшее обслуживание охранных систем именно с ОВО, хотя предприятия розничной торговли алкогольной продукцией при установке охранной сигнализации могут пользоваться услугами любых хозяйствующих субъектов, имеющих соответствующие лицензии и сертификаты на монтаж, наладку, ремонт, техническое обслуживание, эксплуатацию систем охранно-пожарной сигнализации.

При этом ОВО фактически не выдает положительные заключения, если договор на охрану помещения заключен не с ОВО, либо объект охраняется ведомственной охраной.

В итоге надо признать, что вневедомственная охрана в ее настоящем виде существовать не должна. Государство не может выполнять свою обязанность по пресечению или предотвращению преступлений на договорной основе. Государство может осуществлять предпринимательскую деятельность в виде установки, обслуживания сигнализации и т. п., но реагировать на срабатывание сигнализации оно обязано вне рамок каких-либо договорных отношений. Вневедомственная охрана не может также совмещать контрольные функции с осуществлением предпринимательской деятельности в области, ей же и контролируемой. Понятно, что проведение в жизнь принципа о невозможности совмещения властных полномочий с коммерцией может в данном случае привести к повышению тарифов на услуги охраны, что особенно болезненно скажется на людях, ставящих под охрану свои квартиры. Но: «fiat iustitia, pereat mundus» Мильков А.В. Вопросы судебной практики об ответственности сторон по договору охраны // Арбитражный и гражданский процесс. — 2008. — № 1.С. 22..

2.3 Порядок расторжения договора оказания охранных услуг

Если исполнитель согласен расторгнуть договор по соглашению сторон и условия данного соглашения устраивают заказчика, то этим нужно воспользоваться. Среди преимуществ такого варианта расторжения договора можно выделить следующие.

1. Для прекращения дальнейшего сотрудничества с исполнителем не нужно обращаться в суд. Более того, факт расторжения договора возмездного оказания услуг по соглашению сторон исключает основания для расторжения данного договора в судебном порядке. Это значит, что исполнитель уже не сможет сослаться на существенное нарушение, допущенное заказчиком, и в рамках иска о расторжении договора потребовать взыскания дополнительных денежных средств.

2. Причина, по которой стороны пришли к такому соглашению, не имеет значения.

Однако расторжение договора по соглашению сторон возможно, если только заказчик и исполнитель не предусмотрели в самом договоре запрет на такое расторжение (п. 1 ст. 450 ГК РФ).

Форма соглашения о расторжении должна быть той же, что и у расторгаемого договора оказания услуг (как правило, это простая письменная форма), если иное не вытекает из закона, других правовых актов, самого договора или обычаев (п. 1 ст. 452 ГК РФ). При этом даже если исполнитель не подпишет соглашение, но своими фактическими действиями начнет выполнять указанные в нем условия (например, прекратит оказывать услуги, вернет неосвоенный аванс), то суд может признать договор расторгнутым по соглашению сторон на основании пункта 3 статьи 438 Гражданского кодекса РФ.

Момент расторжения договора при соглашении сторон определяется моментом заключения данного соглашения, если иное не вытекает из его содержания и смысла (п. 3 ст. 453 ГК РФ).

Однако заказчику нужно иметь в виду, что если он будет продолжать исполнять условия договора, то он не будет считаться расторгнутым. В частности, такая ситуация может возникнуть, если заказчик после подписания соглашения о расторжении договора будет совершать действия по принятию услуг (подписывать соответствующие акты), делать заявки на их оказание, оплачивать их или оплачивать счета на оказание услуг в будущем.

Если на момент подписания соглашения о расторжении договора у исполнителя остался неосвоенный аванс, то в соглашении необходимо предусмотреть порядок его возврата. При этом перед заключением соглашения желательно составить акт сверки взаимных расчетов и приложить его к соглашению.

Односторонний отказ от исполнения договора влечет те же последствия, что и расторжение по соглашению его сторон или по решению суда (абз. 2 п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 6 июня 2014 г. № 35 «О последствиях расторжения договора»).

Заказчик может отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг без объяснения причин отказа (немотивированный отказ) либо со ссылкой на нарушение договора со стороны исполнителя (мотивированный отказ) Степанов Д.И. Услуги как объект гражданских прав. М.: Статус, 2015. С.349..

Если у заказчика есть возможность доказать нарушение условий договора со стороны исполнителя, то необходимо воспользоваться порядком мотивированного одностороннего отказа. Иначе (в случае мотивированного отказа) с заказчика взыщут фактически понесенные исполнителем расходы.

В силу статьи 783 Гражданского кодекса РФ заказчик по договору возмездного оказания услуг может применить нормы Гражданского кодекса РФ, регулирующие договор подряда. В результате заказчик может отказаться от исполнения договора и потребовать от исполнителя возмещения убытков:

если исполнитель не приступает своевременно к оказанию услуг или становится очевидным, что услуги не будут предоставлены в срок (п. 2 ст. 715 ГК РФ);

если во время оказания услуг становится очевидным, что они не будут предоставлены надлежащим образом (при условии, что заказчик назначит исполнителю разумный срок для устранения недостатков, а исполнитель не исполнит этого требования) (п. 3 ст. 715 ГК РФ);

если оказаны услуги ненадлежащего качества и требование заказчика об устранении недостатков услуг в установленный им разумный срок не исполнено (п. 3 ст. 723 ГК РФ);

если услуги оказаны с существенными или неустранимыми недостатками (п. 3 ст. 723 ГК РФ) Терехова Ю.К. Комментарий к Федеральному закону от 14 апреля 1999 г. № 77-ФЗ «О ведомственной охране» (постатейный) // СПС «КонсультантПлюс», 2017. — 92 с..

При этом необходимо иметь доказательства, что соответствующие обстоятельства действительно имели место. В противном случае исполнитель сможет обжаловать отказ в суде и признать договор действующим.

Особенностью договора возмездного оказания услуг является право заказчика на немотивированный отказ от исполнения договора возмездного оказания. Оно носит безусловный характер (не оговаривается в законе какими-либо уважительными причинами) и возможно в любое время: как до начала оказания услуг, так и в процессе их оказания.

При этом для заказчика установлены имущественные последствия такого отказа — заказчик обязан оплатить исполнителю фактически понесенные им до момента отказа расходы (п. 1 ст. 782 ГК РФ). Как следует из пункта 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. № 104, заказчик также обязан оплатить исполнителю «необходимые расходы, которые он понес в счет еще не оказанных до момента одностороннего отказа заказчика от исполнения договора услуг» Дроздов И.А. Обслуживание вещей в системе гражданско-правовых отношений обслуживания//Правоведение. — 2012. — № 5. — С. 178-189..

Чтобы отказаться от исполнения договора, заказчику нужно только следующее.

1. Отказаться от исполнения договора до завершения оказания услуг исполнителем (направить ему соответствующее уведомление). После их надлежащего оказания отказаться не получится.

2. После такого отказа прекратить пользоваться услугами исполнителя. Договор не будет считаться расторгнутым, если заказчик после отказа будет пользоваться услугами Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовое регулирование договорных отношений в сфере обслуживания. — М.: изд-во Московского ун-та, 1987. С. 55..

Уведомление об отказе необходимо составить в письменной форме и направить на указанный в договоре адрес исполнителя (постановление ФАС Северо-Западного округа от 5 октября 2010 г. по делу № А 56-65433/2009, определением ВАС РФ от 16 февраля 2011 г. № ВАС-987/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора). Если исполнитель не указал место своего нахождения ни в договоре возмездного оказания услуг, ни в иных документах, то уведомление необходимо отправить по адресу, указанному в ЕГРЮЛ.

Даже если в договоре исполнитель указал свой адрес, но он отличается о того, который указан в ЕГРЮЛ, то стоит сделать еще один экземпляр уведомления и направить его по второму адресу. Это поможет избежать в будущем возможных споров и вопросов, так как исполнитель будет сам нести риск последствий неполучения уведомления, поступившего по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ (ст. 165.1 ГК РФ, п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»).

Если в договоре определен особый порядок одностороннего отказа от исполнения договора, то заказчик должен его соблюсти (например, может быть предусмотрен определенный способ направления уведомления).

Кроме того, заказчик должен получить доказательства отправления другой стороне уведомления об отказе от договора. Иначе возникнут трудности с подтверждением факта отказа в суде (см., например, постановление ФАС Московского округа от 22 марта 2012 г. по делу № А 40-69776/11-47-585, определением ВАС РФ от 30 мая 2012 г. № ВАС-6379/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Чтобы расторгнуть договор в судебном порядке, нужно предъявить в арбитражный суд иск о признании договора возмездного оказания услуг расторгнутым. С того момента, когда решение суда вступит в законную силу, обязательства сторон будут считаться прекращенными (п. 2 и 3 ст. 453 ГК РФ). Однако закон устанавливает определенные основания для расторжения договора и обязательный досудебный порядок.

Такие основания применимы для любых видов договоров и для каждой из его сторон.

К таким основаниям закон относит следующие.

1. Существенное нарушение договора другой стороной (подп. 1 п. 2 ст. 451 ГК РФ).

Под данным нарушением закон (абз. 4 п. 2 ст. 450 ГК РФ) понимает нарушение, которое влечет для заказчика такой ущерб, при котором он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора. Например, несвоевременное выполнение исполнителем своих обязательств по договору оказания услуг. Так, Третий арбитражный апелляционный суд при рассмотрении одного из дел указал: «Невыполнение ответчиком обязательств по организации и проведению спортивного мероприятия в срок до 20.12.2012 является существенным нарушением условий заключенного между сторонами договора, что является основанием для его расторжения в судебном порядке на основании подпункта 1 пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации» (постановление от 7 июня 2013 г. по делу № А 33-20031/2012).

2. Существенное изменение обстоятельств (п. 2 ст. 451 ГК РФ).

Заказчик сможет сослаться на существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, только если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг или не вытекает из его существа (п. 1 ст. 451 ГК РФ). На практике это основание используют нечасто. Это связано со значительным объемом предмета доказывания. Так, заказчику необходимо доказать совокупность следующих фактов (п. 2 ст. 451 ГК РФ):

в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заказчик не мог преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру договора и условиям оборота;

исполнение договора без изменения его условий нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон. Причем это повлекло бы для заказчика такой ущерб, что он в значительной степени лишился бы того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора;

из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заказчик Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. — М.: Статус, 2014. С. 22..

Так, существенным изменением обстоятельств для договора по организации ведения внутридомового хозяйства является, например, перевод дома в муниципальную собственность (и факт смены собственника) Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 3 августа 1998 г. по делу № А 28-1194/98-47/9..

Законами может быть установлено, какое изменение обстоятельств считать существенным при оказании отдельных видов услуг.

В качестве примера можно указать следующие нормы:

пункт 6 статьи 709 Гражданского кодекса РФ (существенное возрастание стоимости материалов и оборудования, предоставленных исполнителем, а также существенное возрастание стоимости оказываемых исполнителю третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора);

статья 10 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» (ухудшение условий путешествия, указанных в договоре и туристской путевке, изменение сроков совершения путешествия, непредвиденный рост транспортных тарифов, невозможность совершения туристом поездки по независящим от него обстоятельствам (болезнь туриста, отказ в выдаче визы и другие обстоятельства)) Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25 декабря 2009 г. по делу № А 32-2380/2009.

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора. При этом он будет исходить из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, которые они понесли в связи с исполнением этого договора (п. 3 ст. 451 ГК РФ).

3. Иные случаи, предусмотренные Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором (подп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ).

Гражданский кодекс РФ для договора возмездного оказания услуг не устанавливает таких случаев, однако другие законы, которые посвящены отдельным видам договоров оказания услуг, могут предусматривать дополнительные снования для расторжения договора в судебном порядке.

Кроме того, стороны в договоре могут сами согласовать случаи, при которых договор может быть расторгнут по требованию одной из сторон в судебном порядке. Законодатель в этом случае дает сторонам возможность воспользоваться презумпцией свободы договора. Например, стороны могут указать в качестве оснований для расторжения заказчиком договора возмездного оказания услуг:

недостижение исполнителем заявленного в договоре результата оказания услуг (если данное условие не будет включено в текст договора, то результат услуг не будет являться его существенным условием);

нарушение исполнителем сроков оказания услуг (как однократное, так и систематическое);

изменение исполнителем цены услуг в одностороннем порядке.

Заказчик может предъявить в суд иск о расторжении договора только после того, как будет соблюден следующий порядок (и будут получены доказательства его соблюдения) Казанцев, М.Ф. Концепция гражданско- правового договорного регулирования: автореф. дис. … канд. юрид. наук / Казанцев Михаил Федорович. — Екатеринбург, 2008. С. 71..

1. Направить исполнителю предложение о расторжении договора.

2. Получить отказ исполнителя на предложение расторгнуть договор либо дождаться истечения срока, который:

указан в таком предложении или установлен законом либо договором;

равен 30 дням (если иной срок не установлен в предложении, законе либо договоре).

Такой порядок определен в пункте 2 статьи 452 Гражданского кодекса РФ. Необходимость его соблюдения отмечена также в пункте 60 постановления от 1 июля 1996 г. Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Согласно ст. 8 ГК РФ права и обязанности возникают из сделок и договоров. Важно обратить внимание на то, что и договор, и сделка могут быть предусмотренными и не предусмотренными законом, но в любом случае они не должны противоречить правовому акту. Ввиду того, что договор оказания охранных услуг прямо не предусмотрен ГК РФ, проведем аналогию с закрепленным в Законе о частной охране понятием «частная охранная деятельность». Как показывает проведенный ранее анализ, договор в рассматриваемом значении представляет собой основание возникновения этого вида предпринимательства и составляет ступень в классификации юридических фактов Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг.- М.: Статус, 2008. С. 144..

В ГК РФ под ними понимаются фактические обстоятельства (ст. 8), которые приводят к возникновению правовых последствий, как связанных с волей субъектов, так и помимо их воли. Такое положение позволяет систематизировать юридические факты на события и действия, природа которых может быть правомерной и неправомерной. Как следует из содержания ст. 1 Закона о частной охране Закон РФ от 11.03.1992 N 2487-1 (ред. от 03.07.2016) «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»., сущность этой деятельности заключается в оказании услуг на основании возмездного договора. Таким образом, договор является и основанием возникновения рассматриваемого вида деятельности. Синтезировав юридические факты и указанные нормы ГК РФ, можно получить результат, согласно которому договор оказания охранных услуг является правомерным юридическим действием, лежащим в основе возникновения охранной деятельности Шаронов, С.А. Функции охранной деятельности: понятие, признаки, условия и классификация / С.А. Шаронов // Вестник Московского университета МВД России. — 2013. — № 12. — С. 47-53..

Соглашение. Для заключения договора необходима согласованная воля двух и более сторон (ч. 3 ст. 154 ГК РФ). В этом контексте договор как сделка представляет собой соглашение двух и более лиц. При этом сущностью такого соглашения является как «совпадение воли сторон», так и внешняя форма ее выражения — «главным образом единый волевой акт».

Необходимость оформления воли сторон в качестве документа обусловлена правовым содержанием охранной деятельности, а также содержанием двух средств ее правового регулирования — нормативным правовым актом и лицензированием. Например, согласно ст. ст. 9, 12 Закона о частной охране договор и акт об оказании охранных услуг подлежат хранению в течение пяти лет. Следовательно, договор является обязательным документом организации, а его отсутствие — грубым нарушением охранной деятельности и может повлечь за собой аннулирование соответствующей лицензии Кабалкин А.Ю. Сфера обслуживания: гражданско-правовое регулирование. — М.: Наука, 2012..

Заключение

После внесения в 2014 году существенных изменений в Федеральный закон «О транспортной безопасности» и в статью 11 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» в правоприменительной практике возникает немало вопросов, которые неодинаково решаются контролирующими, надзирающими и судебными органами. Это порождает на практике конфликтные ситуации, влечет необоснованное ущемление прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности, и в конечном итоге отрицательно сказывается на качестве обеспечения транспортной безопасности.

В настоящее время наиболее актуальным является вопрос о правомерности оказания частными охранными организациями охранных услуг на объектах транспортной инфраструктуры и транспортных средствах. Однозначного ответа по данному вопросу в настоящее время нет.

Одни авторы полагают, что действующее законодательство в сфере обеспечения транспортной безопасности не предоставляет такого права частным охранным организациям, поскольку, по их мнению, осуществлять охрану объектов транспорта могут только субъекты из числа подразделений транспортной безопасности, в состав которых включены ведомственная охрана федеральных органов исполнительной власти в области транспорта и (или) аккредитованные для этой цели в установленном порядке юридические лица.

Согласно другой точке зрения, частные охранные организации вправе осуществлять охрану объектов транспорта при условии, если они в установленном порядке получат статус субъекта подразделения транспортной безопасности, пройдут аккредитацию, выполнят требования Федерального закона «О транспортной безопасности», предъявляемые к работникам, обеспечивающим транспортную безопасность.

Представляется, что ни одна из этих точек зрения не основана на законодательстве в сфере транспортной безопасности, ведомственной и частной охраны, не соответствует его смыслу и духу.

По мнению экспертов Независимого научного фонда «Институт проблем безопасности и устойчивого развития», основанному на буквальном, логическом и систематическом анализе указанного законодательства, частные охранные организации имеют законное право охранять объекты транспорта, то есть оказывать охранные услуги субъектам транспортной инфраструктуры (юридическим и физическим лицам, являющимся собственниками объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств или использующие их на ином законном основании). При этом им нет необходимости получать статус субъекта подразделения транспортной безопасности, проходить аккредитацию, выполнять другие требования, предусмотренные Федеральным законом «О транспортной безопасности» для работников субъектов транспортной инфраструктуры и юридических лиц, относящихся к подразделениям транспортной безопасности и осуществляющих деятельность по обеспечению транспортной безопасности.

Такой вывод вытекает, прежде всего, из анализа Федерального закона «О транспортной безопасности», в котором нет ни одной нормы, которая бы прямо или косвенно запрещала осуществлять охранную деятельность на объектах транспорта.

Право на охрану объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств частными охранными организациями прямо предусматривает часть 6 статьи 11 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации», в соответствии с которой они вправе оказывать охранные услуги в целях защиты объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств от актов незаконного вмешательства с учетом требований законодательства Российской Федерации о транспортной безопасности.

Указанная норма законодательно закрепила право частных охранных организаций оказывать охранные услуги, предусмотренные частью 3 статьи 3 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации», на объектах транспортной инфраструктуры и транспортных средств и тем самым сняла ограничения на охрану объектов, установленные пунктами 15 и 18 Приложения 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 14 августа 1992 года № 587. Кроме того, она расширила цели, на достижение которых направлена частная охранная деятельность. Согласно части 1 статьи 1 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» частная охранная деятельность осуществляется в целях защиты прав и законных интересов своих клиентов. Рассматриваемое дополнение в статью 11 указанного Закона предоставило право частным охранным организациям оказывать охранные услуги также и в целях защиты объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств от актов незаконного вмешательства, под которыми Федеральный закон «О транспортной безопасности» понимает противоправное действие (бездействие), в том числе террористический акт, угрожающее безопасной деятельности транспортного комплекса, повлекшее за собой причинение вреда жизни и здоровью людей, материальный ущерб либо создавшее угрозу наступления таких последствий. Из этого вовсе не следует делать вывод, что законодатель предоставил частным охранным организациям право заниматься новым видом деятельности — деятельностью по обеспечению транспортной безопасности. Защищая объект от актов незаконного вмешательства, частные охранные организации все равно осуществляют охранную деятельность объектов транспорта и при этом они обязаны их защищать не только от указанных актов, но и от любых противоправных посягательств, руководствуясь при этом пунктом 3 части 3 статьи 12.1 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации».

Предоставляя право частным охранным организациям на оказание охранных услуг на объектах транспортной инфраструктуры и транспортных средствах, часть 6 статьи 11 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» содержит условие, согласно которому при оказании указанных услуг должны учитываться требования законодательства о транспортной безопасности.

Это положение является наиболее сложным для понимания и применения на практике, поскольку законодатель не указал, какие конкретно нормативные правовые акты следует при этом учитывать. В связи с этим на практике нередко данное положение толкуют таким образом, что частные охранные организации для того, чтобы реализовать предоставленное право на охрану объектов транспорта, обязаны войти в состав подразделения транспортной безопасности, пройти соответствующую аккредитацию, осуществить дополнительную подготовку частных охранников, распространить требования, предъявляемые к работникам транспортной безопасности, на частных охранников.

Представляется, такой вывод не вытекает из буквального толкования данной нормы, смысла и духа Федерального закона «О транспортной безопасности».

Федеральный закон «О транспортной безопасности» не содержит ни одного требования, которое бы касалось частной охранной деятельности. Кроме того, их и не должно быть в указанном законе, так как он регулирует правоотношения в сфере обеспечения транспортной безопасности и касается только субъектов обеспечения транспортной безопасности, к числу которых частные охранные организации, как и ведомственная охрана не относятся.

Частная охранная деятельность — это самостоятельный вид деятельности, регулируемый отдельным законодательством. В нем четко прописаны требования, предъявляемые как к осуществлению охранной деятельности, так и к работникам, осуществляющим эту деятельность независимо от характера охраняемых объектов. Оказывая охранные услуги на объектах транспорта, частные охранные организации осуществляют охранную деятельность, а не деятельность по обеспечению транспортной безопасности и поэтому на них не могут распространяться требования, предъявляемые к субъектам обеспечения транспортной безопасности.

С учетом изложенного, частным охранным организациям для оказания охранных услуг на объектах транспортной инфраструктуры нет никакой необходимости сдавать лицензию и перерегистрироваться в качестве юридического лица, предусмотренного Федеральным законом «О транспортной безопасности», а также приобретать статус субъекта обеспечения транспортной безопасности.

Не имеют никакого отношения к охранным организациям и требования указанного Федерального закона об аттестации сотрудников подразделений транспортной безопасности, их дополнительном обучении. Согласно статье 1 Федерального закона «О транспортной безопасности» аттестации подлежат силы обеспечения транспортной безопасности, в состав которых входят лица, ответственные за обеспечение транспортной безопасности в субъекте транспортной инфраструктуры, на объекте транспортной инфраструктуры, транспортном средстве, включая персонал субъекта транспортной инфраструктуры или подразделения транспортной безопасности, непосредственно связанный с обеспечением транспортной безопасности объектов транспортной инфраструктуры или транспортных средств. Частные охранники не входят и не могут входить в состав указанных сил. Поэтому установленные в Федеральном законе «О транспортной безопасности» требования к работникам сил обеспечения безопасности не могут распространяться на частных охранников, так как они прошли необходимую подготовку, получили соответствующую профессию, что дает им право выполнять охранные функции независимо от характера объекта. Проверка их знаний, умений, навыков проводится ежегодно лицензирующим органом.

Что касается охранных организаций, то они получили лицензию на осуществление охранной деятельности, в соответствии с которой им государством разрешено оказывать охранные услуги на любых объектах, за исключением объектов, на которые частная охранная деятельность не распространяется. Поэтому им нет никакой необходимости получать еще от кого-либо разрешения на данный вид деятельности, проходить какую-либо аккредитацию. Указанные требования были бы логичны и обоснованны, если бы частная охранная организация претендовала на осуществление нового вида деятельности — обеспечение транспортной безопасности.

Не вызывает сомнения, что охрана объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств, как и объектов топливно-энергетического комплекса, медицины, образовательных и других учреждений, имеет свои особенности. Однако из этого вовсе не следует, что и частные охранные организации и частные охранники должны проходить аккредитацию, аттестацию и вновь подтверждать свой статус.

Поэтому для того, чтобы выполнить требование части 6 статьи 11 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» о необходимости учитывать при охране объектов транспортной инфраструктуры требования законодательства Российской Федерации в области обеспечения транспортной безопасности, достаточно прописать особенности охраны указанных объектов в договоре, должностной инструкции частного охранника на объекте охраны, локальных нормативных актах и учитывать их при охране таких объектов. Они должны доводиться до охранников на занятиях по повышению их квалификации, организуемых частной охранной организацией. Кстати, законодатель в статье 11 указанного Закона не случайно употребил термин «учитывать», то есть иметь в виду, а не исполнять законодательство в сфере обеспечения транспортной безопасности.

Не основаны на законодательстве и притязания ведомственной охраны федеральных органов исполнительной власти в области транспорта на исключительное право на охрану объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств. В Федеральном законе «О транспортной безопасности» нет ни одной нормы, которая бы устанавливала для нее такое право. Не дает основания для этого и тот факт, что она включена в состав подразделения транспортной безопасности. Данный факт не может свидетельствовать о наделении ведомственной охраны какими-то дополнительными полномочиями на охрану объектов транспорта по сравнению с другими субъектами охраны. Даже числясь субъектом подразделения транспортной безопасности, ведомственная охрана может осуществлять только охранную деятельность и в порядке, установленном Федеральным законом «О ведомственной охране».

Более того, как представляется, ведомственная охрана необоснованно включена в состав подразделения транспортной безопасности. Во-первых, потому, что деятельность ведомственной охраны регламентируется отдельным федеральным законом, а поэтому любые изменения, касающиеся существа ее деятельности, полномочий, требований к сотрудникам должны отражаться в этом законе. К сожалению, в Федеральном законе «О транспортной безопасности» содержатся нормы, касающиеся деятельности ведомственной охраны, которые явно противоречат положениям Федерального закона «О ведомственной охране».

Так согласно статье 1 Федерального закона «О ведомственной охране» ведомственная охрана предназначена для защиты охраняемых объектов от противоправных посягательств, а согласно статьи 1 Федерального закона «О транспортной безопасности» она предназначена для осуществления защиты объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств от актов незаконного вмешательства, под которыми указанный Федеральный закон понимает противоправное действие (бездействие), в том числе террористический акт, угрожающее безопасной деятельности транспортного комплекса, повлекшее за собой причинение вреда жизни и здоровью людей, материальный ущерб либо создавшее угрозу наступления таких последствий. Указанная норма необоснованно значительно сужает полномочия ведомственной охраны.

Далее, включение ведомственной охраны в состав подразделения транспортной безопасности влечет за собой ряд других правовых последствий, которые не предусмотрены Федеральным законом «О ведомственной охране», а именно, обязанность пройти аккредитацию, переобучить сотрудников охраны, установить дополнительные ограничения для приобретения статуса работника охраны.

Исключение ведомственной охраны из числа субъектов подразделения транспортной безопасности позволит четко разграничить два вида самостоятельных деятельностей — деятельность по обеспечению транспортной безопасности и охранную деятельность. Охранная деятельность и деятельность по обеспечению транспортной безопасности — это различные по своим целям, задачам и назначению виды деятельности. Их смешение по существу является одной из основных причин неправильного толкования законодательства в сфере транспорта и охранного законодательства и следствием возникновения проблемы — кто вправе охранять объекты транспорта.

Деятельность по обеспечению транспортной безопасности объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств осуществляют субъекты транспортной инфраструктуры. Она направлена на реализацию определяемой государством системы правовых, экономических, организационных и иных мер в сфере транспортного комплекса, соответствующих угрозам совершения актов незаконного вмешательства.

Охранная деятельность осуществляется ведомственной и частной охраной в соответствии с законодательством, регламентирующих их деятельность. Поэтому субъекты транспортной инфраструктуры (собственники) не вправе заниматься охранной деятельностью, они могут лишь заключить договор на охрану с ведомственной или частной охраной в соответствии с законодательством, регламентирующим их деятельность, и тем самым реализовать систему установленных государством правовых мер, направленных на обеспечение транспортной безопасности.

Не вправе осуществлять охранную деятельность и юридические лица, входящие в состав подразделений транспортной безопасности.

Ведомственная и частная охрана, в свою очередь, не вправе осуществлять деятельность по обеспечению транспортной безопасности. Они, осуществляя охранную деятельность, участвуют опосредованно, путем охраны имущества, осуществления пропускного и внутриобъектового режимов, в обеспечении транспортной безопасности, являются всего лишь одним из средств обеспечения транспортной безопасности, которым может воспользоваться собственник объекта или имущества.

Не основаны притязания ведомственной охраны федеральных органов исполнительной власти в области транспорта на исключительное право на охрану объектов транспортной инфраструктуры и транспортных средств и на положениях Федерального закона «О ведомственной охране». В соответствии с частью 1 статьи 8 указанного Федерального закона ведомственная охрана осуществляет защиту охраняемых объектов, являющихся государственной собственностью и находящихся в сфере ведения соответствующих федеральных органов исполнительной власти.

Как известно, объекты транспортной инфраструктуры и транспортные средства, хотя и относятся к ведению Минтранса России, но не являются государственной собственностью.

Согласно части 5 статьи 8 Федерального закона «О ведомственной охране» ведомственная охрана вправе также осуществлять защиту охраняемых объектов иных форм собственности, находящихся в сфере ведения соответствующих федеральных органов исполнительной власти на договорной основе. Это означает, что ведомственная охрана осуществляет защиту охраняемых объектов иных форм собственности на общих основаниях с другими субъектами охранной деятельности. То есть в данном случае, собственник охраняемого объекта (субъект транспортной инфраструктуры и(или) транспортного средства) в соответствии с гражданским законодательством принимает решение — с кем из субъектов охраны заключить соответствующий договор. Исходя из принципиального положения гражданского законодательства о свободе договора, никто не может принудить собственника к заключению договора, в данном случае договора на охрану объекта транспорта.

Выводы:

1. Оказание охранных услуг частными охранными организациями на объектах транспортной инфраструктуры и транспортных средств правомерно. Для этого им не требуется проходить аккредитацию, осуществлять переобучение и аттестацию своих работников, а также выполнять другие требования, установленные Федеральным законом «О транспортной безопасности» для субъектов транспортной инфраструктуры и юридических лиц, относящихся к подразделениям транспортной безопасности.

2. Требования Федерального закона «О транспортной безопасности» распространяются лишь на субъекты транспортной инфраструктуры и юридические лица, относящиеся к подразделениям транспортной безопасности.

3. Деятельность по обеспечению транспортной безопасности и частная охранная деятельность — это различные и самостоятельные виды деятельности, которые отличаются по видам субъектов, правовому регулированию, целям и задачам.

4. Подразделения транспортной безопасности не вправе осуществлять охранную деятельность. Для этих целей субъекты транспортной инфраструктуры вправе заключать гражданско-правовые договоры с частными охранными организациями или привлекать ведомственную охрану в соответствии с законодательством Российской Федерации.

5. Частные охранные организации, как и ведомственная охрана, не являются и не могут являться субъектами обеспечения транспортной безопасности, так как они, осуществляя охранную деятельность, лишь учитывают требования законодательства Российской Федерации о транспортной безопасности.

Список литературы

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ) // СПС «КонсультантПлюс».

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 27.12.2009) // СПС «КонсультантПлюс».

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 17.07.2009) // СПС «КонсультантПлюс».

4. Федеральный закон от 14.04.1999 № 77-ФЗ (ред. от 25.11.2009) «О ведомственной охране» // СПС «КонсультантПлюс».

5. Федеральный закон от 27.05.1996 № 57-ФЗ (ред. от 14.07.2008) «О государственной охране» // СПС «КонсультантПлюс».

6. Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ (ред. от 01.12.2007) «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2008) / СПС «КонсультантПлюс».

7. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 27.12.2009) «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2010) // СПС «КонсультантПлюс».

8. Федеральный закон от 12.08.1995 № 144-ФЗ (ред. от 26.12.2008) «Об оперативно-розыскной деятельности» (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2010) // СПС «КонсультантПлюс».

9. Федеральный закон от 21.07.1997 № 114-ФЗ (ред. от 09.02.2009, с изм. от 17.12.2009) «О службе в таможенных органах Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».

10. Федеральный закон от 17.01.1992 № 2202-1 (ред. от 28.11.2009) «О прокуратуре Российской Федерации».//СПС «КонсультантПлюс».

11. Федеральный закон от 03.04.1995 № 40-ФЗ (ред. от 25.12.2008) «О Федеральной службе безопасности».//СПС «КонсультантПлюс».

12. Федеральный закон от 13.12.1996 № 150-ФЗ (ред. от 14.03.2009, с изм. от 24.07.2009) «Об оружии».//СПС «КонсультантПлюс».

13. Федеральный закон от 01.12.2007 № 317-ФЗ (ред. от 19.07.2009) «О Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом».//СПС «КонсультантПлюс».

14. Федеральный закон от 23.11.2007 № 270-ФЗ (ред. от 07.05.2009) «О Государственной корпорации «Ростехнологии».//СПС «КонсультантПлюс».

15. Федеральный закон от 29.07.2004 № 98-ФЗ (ред. от 24.07.2007) «О коммерческой тайне» (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2008). //СПС «КонсультантПлюс».

16. Закон РФ от 11.03.1992 № 2487-1 (ред. от 27.12.2009) «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» (с изм. и доп., вступающими в силу с 29.01.2010).//СПС «КонсультантПлюс».

17. Закон РФ от 18.04.1991 № 1026-1 (ред. от 29.12.2009) «О милиции».//СПС «КонсультантПлюс».

18. Закон РФ от 21.07.1993 № 5485-1 «О государственной тайне» (ред. от 18.07.2009).//СПС «КонсультантПлюс».

19. Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 (ред. от 23.11.2009) «О защите прав потребителей» (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2010).//СПС «КонсультантПлюс».

20. Постановление Правительства РФ от 12.07.2000 № 514 (ред. от 27.01.2009) «Об организации ведомственной охраны»//СПС «КонсультантПлюс».

21. Постановление Правительства РФ от 27.06.2009 № 540 «Об утверждении Положения о ведомственной охране Федерального агентства железнодорожного транспорта» // СПС «КонсультантПлюс».

22. Постановление Правительства РФ от 14.08.1992 № 589 (ред. от 04.08.2005) «Об утверждении Положения о вневедомственной охране при органах внутренних дел Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».

23. Постановление Правительства РФ от 14.08.2002 № 600 (ред. от 26.01.2007) «Об утверждении Положения о лицензировании негосударственной (частной) охранной деятельности и Положения о лицензировании негосударственной (частной) сыскной деятельности» // СПС «КонсультантПлюс».

24. Постановление Правительства РФ от 14.08.1992 № 587 (ред. от 02.11.2009) «Вопросы негосударственной (частной) охранной и негосударственной (частной) сыскной деятельности» // СПС «КонсультантПлюс».

25. Постановление Правительства РФ от 21.07.1998 № 814 (ред. от 10.03.2009) «О мерах по регулированию оборота гражданского и служебного оружия и патронов к нему на территории Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».

26. Постановление Правительства РФ от 17 ноября 2001 г. № 795 (ред. от 24.04.2007) «Об утверждении Правил оказания услуг автостоянок» // СПС «КонсультантПлюс».

27. Распоряжение Правительства РФ от 27.06.2009 № 891-р «Об утверждении перечня наиболее важных объектов железнодорожного транспорта общего пользования, подлежащих охране подразделениями ведомственной охраны Федерального агентства железнодорожного транспорта» // СПС «КонсультантПлюс».

28. Приказ МВД РФ от 31.12.1999 № 1105 «О мерах по усилению контроля органами внутренних дел за частной детективной и охранной деятельностью» // СПС «КонсультантПлюс».

29. Приказ Минэнерго РФ от 12.11.2003 № 444 «Об утверждении Порядка организации охраны объектов ведомственной охраной Министерства энергетики Российской Федерации» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 18.11.2003 № 5241) // СПС «КонсультантПлюс».

30. Приказ Минтранса РФ от 11.01.2006 № 2 (ред. от 06.08.2009) «Об утверждении перечня объектов, подлежащих охране подразделениями федерального государственного унитарного предприятия «Управление ведомственной охраны Министерства транспорта Российской Федерации»// СПС «КонсультантПлюс».

31. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 3 августа 1998 г. по делу № А 28-1194/98-47/9.

32. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25 декабря 2009 г. по делу № А 32-2380/2009.

33. Постановление ФАС Уральского округа от 30.12.2013 N Ф 09-7072/11 по делу N А 07-7110/2011 // СПС «КонсультантПлюс».

34. Абрамов В.А. Правовые и организационные основы деятельности вневедомственной охраны при органах внутренних дел: Дис. … к.ю.н. — М., 2001.

35. Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Антология уральской цивилистики. 1925 — 1989: Сборник статей. М.: Статут, 2011.

36. Баринов, Н.А. Гражданско-правовые проблемы удовлетворения имущественных потребностей советских граждан: автореф. дис. … канд. юрид. наук / Баринов Николай Алексеевич. — М., 1988.

37. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. Издание дополнительное, стереотипное (5-й завод). М.: Статут, 2012.

38. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Издание дополнительное, стереотипное (3-й завод). М.: Статут, 2013.

39. Гайдым И.В., Мелихов В.М., Шаронов С.А. Договорное регулирование услуг частной охранной деятельности: Научно-практическое пособие.//СПС «КонсультантПлюс», 2017.

40. Гражданское право: Учеб.: В 3 т. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. 4-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби; Проспект. Т. 2.

41. Гражданское право: Учебник. В 2 томах. Т. 2 / Под ред. О.Н. Садикова. — М.: Инфра-М, 2010.

42. Гражданское право: Учебник. В 2 томах. Т. 2. Обязательственное право / Отв. ред. Е.А. Суханов. — М.: Статус, 2010.

43. Дроздов И.А. Обслуживание вещей в системе гражданско-правовых отношений обслуживания//Правоведение. — 2012. — № 5.

44. Кабалкин А.Ю. Сфера обслуживания: гражданско-правовое регулирование. — М.: Наука, 2012.

45. Казанцев М.Ф. Концепция гражданско-правового договорного регулирования: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 2008.

46. Казанцев, М.Ф. Концепция гражданско-правового договорного регулирования: автореф. дис. … канд. юрид. наук / Казанцев Михаил Федорович. — Екатеринбург, 2008.

47. Корецкий А.Д. Теория договорного регулирования гражданско-правовых отношений: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2007.

48. Мильков А.В. Вопросы судебной практики об ответственности сторон по договору охраны // Арбитражный и гражданский процесс. — 2008. — № 1.

49. Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть 3: Договоры и обязательства. М.: Статут, 2013.

50. Степанов Д.И. Услуги как объект гражданских прав. М.: Статус, 2015.

51. Терехова Ю.К. Комментарий к Федеральному закону от 14 апреля 1999 г. № 77-ФЗ «О ведомственной охране» (постатейный) // СПС «КонсультантПлюс», 2017.

52. Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. — М.: Статус, 2014.

53. Шаронов С.А. Динамика договорного регулирования услуг частной охранной деятельности (продолжение) // Бизнес, менеджмент и право. 2011. N 2.

54. Шаронов, С.А. Функции охранной деятельности: понятие, признаки, условия и классификация / С.А. Шаронов // Вестник Московского университета МВД России. — 2013. — № 12.

55. Шерстобитов А.Е. Гражданско-правовое регулирование договорных отношений в сфере обслуживания. — М.: изд-во Московского ун-та, 1987.

56. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Фирма «СПАРК», 2015.

Приложение

ООО ЧОО «Филин», в лице Директора ___________________________, действующего на основании Устава и Лицензии № ___ от «___»_____201__г., выданной ГУВД по Красноярскому краю (Приложение № 1 к настоящему Договору), именуемое в дальнейшем «Исполнитель», с одной стороны, и ЗАО «Электротехническая компания», именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице Заместителя начальника транспортной службы ЗАО «Электротехническая компания» _______________________, действующего на основании Доверенности № ___ от «___»_____201_г., с другой стороны, совместно Заказчик и Исполнитель именуются далее «Стороны», заключили настоящий Договор (далее — «Договор») о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. По настоящему Договору Исполнитель принимает на себя обязательство оказать Заказчику охранные услуги на условиях, предусмотренных настоящим Договором, а Заказчик поручает Исполнителю и обязуется оплатить оказанные Исполнителем услуги охраны на условиях, предусмотренных настоящим Договором, а также принять все предусмотренные Договором меры по содействию Исполнителю в выполнении им своих обязательств.

1.2. Исполнитель принимает на себя обязанности по охране объекта незавершенного строительства — Теплый склад (схематический план расположения — Приложение № 2), инв. № 000000001, лит. В, состоящий из: части цеха упаковки и формирования транспортного пакета, (далее — «объект»).

1.3. Охрана объекта включает в себя оказание следующих услуг:

1.3.1. Размещение одного поста в количестве одного охранника Исполнителя на территории Объекта и несение им дежурства в соответствии с условиями настоящего Договора.

1.3.2. Недопущение хищений имущества с объекта.

1.4. В соответствии с условиями настоящего Договора защите подлежит все имущество Заказчика, расположенное на Объекте, независимо от правовых оснований принадлежности (использования) указанного имущества: право собственности, аренда и т.п., перечисленное в Описи имущества, подлежащего охране (Приложение № 3), являющемся неотъемлемой частью настоящего Договора. Указанная Опись составляется Заказчиком.

1.5. План Объекта, размещение поста охраны на Объекте определены в Приложении № 2 (схема объекта), являющемся неотъемлемой частью настоящего Договора. План объекта составляется Заказчиком.

1.6. Кандидатуры работников Исполнителя (охранников, учеников охранников), график их сменности, методы и формы охраны определяются Исполнителем самостоятельно, исходя из принципов надежности и экономичности.

1.7. Исполнитель вправе оказывать Заказчику другие виды охранных услуг, предусмотренные законодательством РФ. Порядок и стоимость оказания таких услуг определяется дополнительным соглашением к настоящему Договору.

1.8. При оказании услуг в соответствии с условиями настоящего Договора Исполнитель и его сотрудники руководствуются Конституцией РФ, Законом РФ № 2487-1 от «11» марта 1992 года «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» (с последующим изменениями и дополнениями), действующим законодательством РФ.

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Исполнитель обязуется:

2.1.1. Выставить на объекте один пост охраны в количестве одного охранника Исполнителя (охранника или ученика охранника) круглосуточно, при надлежащей экипировке.

2.1.2. Осуществлять подбор, подготовку, инструктаж и расстановку своих сотрудников, а так же их экипировку необходимым вооружением и специальными средствами в соответствии с Постановлением Правительства РФ № 587 от «14» августа 1992 года (с последующим изменениями и дополнениями).

2.1.3. Организовать охрану имущества Заказчика, расположенного на объекте, в соответствии с Приложением № 2 к настоящему Договору.

2.1.4. Обеспечить охрану общественного порядка на объекте.

2.1.5. Принимать под охрану и сдавать из-под охраны все материальные ценности, находящиеся на объекте, согласно Описи (Приложение № 3).

2.1.6. Организовать на объекте пропускной режим сотрудников Заказчика, посетителей, по Спискам, которые своевременно предоставляются и обновляются Заказчиком.

2.1.7. В случае обнаружения на охраняемом объекте лиц, нарушающих общественный порядок, а так же в случае установления факта или попыток хищения общего имущества Заказчика с объекта, принять необходимые меры по пресечению противоправных действий, задержанию этих лиц для передачи сотрудникам правоохранительных органов и немедленно информировать Заказчика об указанных происшествиях.

2.1.8. Незамедлительно сообщить о случившихся правонарушениях на объекте в ОВД и обеспечить неприкосновенность места происшествия до прибытия сотрудников милиции.

2.1.9. Соблюдать во время исполнения обязанностей по настоящему Договору правила пожарной безопасности, а в случае обнаружения на объекте возгорания принять меры по вызову пожарной охраны, ликвидации очага возгорания и оповещению Заказчика.

2.1.10. Предоставлять Заказчику необходимую информацию и другие данные, необходимые для улучшения режима охраны объекта, а также свои предложения по указанным вопросам.

2.1.11. Выполнить иные услуги по организации охраны и безопасности на объекте, в том числе информационно — аналитического характера, по заданию и в интересах Заказчика, что оформляется в дополнительном соглашении к настоящему Договору.

2.1.12. Предоставлять Заказчику ежемесячно письменный отчет (акты выполненных работ) о результатах оказанных услуг по настоящему Договору, выполнять иные требования, предусмотренные ст. 9, 12 Закона РФ от «11» марта 1992 года № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» (с последующими изменениями и дополнениями).

2.1.13. Незамедлительно реагировать на замечания, поступившие в письменном виде от Заказчика, устранять выявленные недостатки в организации охраны объекта.

2.1.14. Порядок выполнения Исполнителем взятых на себя обязанностей, предусмотренных п. 2.1. настоящего Договора, определяется так же Приложениями № 2 и № 4 к настоящему Договору (схематический план и Инструкция функциональных обязанностей охранников).

2.1.15. Обеспечить охрану от преступных и иных незаконных посягательств на находящиеся на территории объекта Заказчика, в охраняемых помещениях (зданиях) имущество и документы, а также находящихся на охраняемой территории автотранспортные средства, список которых предоставляет Исполнителю … .

2.1.16. Вести журнал регистрации товарно-материальных ценностей, в котором должны быть отражены ввоз и вывоз имущества на объект/с объекта с указанием даты и времени ввоза/вывоза, лица, ответственного за ввоз/вывоз, номера и даты товарной накладной.

2.1.17. Досматривать любой въезжающий и выезжающий автотранспорт.

2.1.18. В товарных накладных, в экземплярах Заказчика, делать отметки о ввозе/вывозе имущества.

2.2. Исполнитель имеет право:

2.2.1. Вносить предложения по улучшению режима, порядка и решения вопросов безопасности на территории охраняемого объекта.

2.2.2. Требовать от Заказчика надлежащего исполнения принятых на себя обязательств по настоящему Договору согласно п. 2.3.

2.3. Заказчик обязуется:

2.3.1. Предоставить Исполнителю всю информацию, имеющую отношение к охраняемому объекту, незамедлительно информировать Исполнителя о поступивших сведениях о готовящихся преступных посягательствах на охраняемый объект.

2.3.2. Обеспечить сотрудникам Исполнителя возможность свободного доступа на охраняемый объект.

2.3.3. Не чинить препятствий для исполнения сотрудниками Исполнителя своих обязательств.

2.3.4. Обеспечивать конфиденциальность сведений, касающихся порядка осуществления Исполнителем своих функций по охране объекта.

2.3.5. Не использовать сотрудников Исполнителя в противоправных целях и не отвлекать их от выполнения охранных функций.

2.3.6. Составить схему объекта (Приложение № 2 к настоящему Договору) и передать его Исполнителю.

2.3.7. Составить Опись имущества, подлежащего охране (Приложение № 3 к настоящему Договору) и передать указанную Опись Исполнителю.

2.3.8. Сдавать под охрану и принимать из-под охраны все материальные ценности на объекте согласно Описи (Приложение № 3 к настоящему Договору).

2.3.9. По окончании рабочего дня ответственный сотрудник Заказчика опечатывает (закрывает) все помещения, находящиеся на объекте. Затем совместно с сотрудником Исполнителя они осуществляют обход объекта, проверяют целостность опечатанных (закрытых) помещений, фиксируют в специальном журнале все материальные ценности, расположенные на объекте на момент окончания рабочего дня (строительная техника, оборудование, материалы и пр.). Запись в журнале скрепляется подписями сторон. На следующий рабочий день ответственный сотрудник Заказчика так же совместно с сотрудником Исполнителя принимает из-под охраны то имущество, которое ранее было сдано под охрану. В случае отсутствия претензий, стороны в указанном журнале ставят свои подписи, подтверждающие прием имущества из-под охраны. При наличии претензий по сохранности имущества, стороны приглашают на объект своих ответственных представителей для разрешения ситуации. До прибытия указанных представителей, а так же сотрудников правоохранительных органов никаких действий на объекте не совершается.

2.3.10. Своевременно предоставить Исполнителю Список ответственных сотрудников, имеющих право сдавать (принимать) имущество из-под охраны, с образцами их подписей и контактными телефонами.

2.3.11. Своевременно предоставить Исполнителю Списки своих сотрудников, представителей Заказчика, граждан и автотранспорта, принадлежащего им, которые имеют право беспрепятственного доступа на охраняемый объект.

2.3.12. Обеспечить системой экстренного вызова наряда группы быстрого реагирования, средствами пожаротушения, а также местом для приема пищи.

2.3.13. Поддерживать в исправном состоянии инженерно-технические средства охраны (ограждение, освещение и пр.) на объекте, а в случае поломки немедленно приступить к их ремонту.

2.3.14. Своевременно предоставлять Исполнителю всю необходимую документацию, необходимую для нормального осуществления Исполнителем своих обязанностей по настоящему Договору.

2.3.15. Заблаговременно письменно информировать Исполнителя о мероприятиях на объекте, при проведении которых обычный режим охраны должен быть изменен.

2.3.16. Заблаговременно письменно информировать Исполнителя о планируемых капитальных, текущих ремонтах, реконструкциях, перепланировках, земельных работах на объекте при проведении которых обычный режим охраны должен быть изменен.

2.3.17. Письменно сообщать Исполнителю о каждом нарушении со стороны работников Исполнителя своих должностных обязанностей, которые привели или могут привести к нанесению ущерба имуществу Заказчика, в течение трех суток. В противном случае Заказчик лишается возможности предъявления претензий, в том числе имущественного характера, к Исполнителю.

2.3.18. Своевременно в соответствии с настоящим Договором оплачивать услуги Исполнителя.

2.3.19. В случае просрочки оплаты услуг Исполнителя в соответствии с п. 4 настоящего Договора, выплачивать по его требованию пени в размерах и порядке, установленных п. 4.3. настоящего Договора.

2.4. Заказчик имеет право:

2.4.1. Вносить предложения по улучшению режима, порядка и решения вопросов безопасности на территории охраняемого объекта.

2.4.2. Проверять совместно с уполномоченными сотрудниками Исполнителя выполнение сотрудниками Исполнителя своих обязанностей, не вмешиваясь при этом в деятельность Исполнителя.

3. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

3.1. Исполнитель несёт материальную ответственность за сохранность вверенного под охрану имущества, принадлежащего Заказчику, в соответствии с действующим законодательством РФ, при наличии вины Исполнителя (умысла или неосторожности) в неисполнении или ненадлежащем исполнении взятых на себя обязательств по настоящему Договору, повлекших причинение убытков (ущерба).

За ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору Заказчик несет ответственность в соответствии c действующим законодательством РФ.

3.2. Исполнитель несет ответственность за ущерб, причиненный хищением имущества из охраняемых помещений (объекта) Заказчика, совершенных путем взлома входных и/или оконных запоров (замков), а также причиненный повреждением и /или угоном автотранспортных средств, находящихся на охраняемой территории в результате ненадлежащего выполнения охранником Исполнителя своих обязательств по настоящему договору

Исполнитель несет ответственность в случаях хищения, повреждения или уничтожения имущества, в результате ненадлежащего выполнения охранником Исполнителя своих обязанностей, независимо от фиксации данного факта органами внутренних дел.

3.3. В случае если между сторонами не достигнуто соглашения о возмещении Исполнителем в добровольном порядке убытков (ущерба), убытки (ущерб) взыскивается с Исполнителя в судебном порядке.

3.4. Факт кражи, хищения, уничтожения или повреждения имущества посторонними лицами, проникшими на охраняемый объект, устанавливается в двустороннем порядке, а также органами дознания (следствия) в порядке, установленном в настоящем Договором и действующим законодательством РФ.

3.5. Ущербом (убытками) от хищения по настоящему Договору считается прямой действительный (реальный) ущерб без учета неполученных доходов (упущенной выгоды), которые Исполнителем не возмещаются. В состав ущерба включается действительная (реальная) стоимость похищенного или уничтоженного имущества, с учетом размера уценки (амортизации) указанного имущества.

3.6. Уполномоченные представители Исполнителя обязаны участвовать в определении размера ущерба. Снятие остатков товарно-материальных ценностей (инвентаризация) должно быть произведено только по прибытии представителей Сторон на место происшествия.

3.7. Возмещение ущерба, причиненного имуществу Заказчика по вине Исполнителя, производится в порядке, установленном в п.п. 3.1.-3.6. настоящего Договора, при условии представления Заказчиком Исполнителю одного из следующих документов:

3.7.1. Письменная претензия.

3.7.2. Постановление следственного органа (органа дознания) о возбуждении (об отказе в возбуждении) уголовного дела, либо справка, подтверждающая факт имущественного ущерба.

3.8. Возврат Заказчику похищенного имущества, изъятого следственными органами у лиц, совершивших хищение, производится этими органами или судом в порядке, установленном действующим законодательством РФ. При возвращении Заказчику похищенного имущества, присутствие уполномоченных представителей Исполнителя является обязательным.

3.9. Стоимость возвращенного имущества исключается из общей суммы ущерба, предъявленного к возмещению Заказчиком, а ранее уплаченная сумма ущерба за это имущество возвращается Исполнителю. Если все возвращенное имущество или его часть окажется неполноценной, об этом составляется акт с участием представителей обеих Сторон. В этом случае Исполнитель возмещает Заказчику размер уценки (по соглашению Сторон) на основании заключения товароведческой или иной экспертизы, проведенной организацией, имеющую соответственную лицензию.

3.10. В случае спора о размере причиненного хищением ущерба по решению Сторон или по решению одной из Сторон проводится товароведческая или иная экспертиза организацией, имеющей соответствующую лицензию, для определения размера причиненного ущерба.

3.11. Исполнитель не несет ответственности за хищение, утрату или нанесение иного ущерба охраняемому имуществу, находящемуся на объекте, принадлежащему Заказчику, если:

— Исполнитель докажет отсутствие своей вины в происшедшем;

— хищение, утрата или нанесение иного ущерба имуществу произошло из-за грубой неосторожности со стороны Заказчика либо ими не соблюдались необходимые и достаточные условия сохранности имущества;

— повреждение имущества на объекте произошло вследствие падения на него любых предметов, брошенных (упавших) с крыш, а равно из окон зданий и сооружений, либо брошенных посторонними лицами, когда сотрудники Исполнителя объективно не могли предупредить данные действия, о чем должен быть составлен акт в присутствии уполномоченных представителей Заказчика и Исполнителя;

— ущерб имуществу причинен сотрудниками Заказчика;

— ущерб причинен в состоянии необходимой обороны или крайней необходимости либо возник в результате активных действий сотрудников Исполнителя, если иными способами предотвратить посягательство на охраняемое имущество не было возможности (применения силы, специальных средств, оружия);

— в результате действий работников правоохранительных, контролирующих или иных проверяющих органов;

— в случае неисполнения обязательств по настоящему Договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, форс-мажорных обстоятельств (т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах, как, например, пожары, наводнения, землетрясения и иные явления природы, а так же массовые беспорядки, террористические акты, военные действия, акты или действия государственных органов и органов местного самоуправления, акты или действия администрации предприятий, учреждений, организаций);

3.12. Исполнитель вправе застраховать свою ответственность, связанную с сохранностью имущества на объекте в страховой компании, заключив с ней соответствующий договор. Выгодоприобретателем по данному Договору является Заказчик. При наступлении страхового случая ущерб возмещается в виде страхового возмещения страховой компании. Заказчик обязуется предоставить Исполнителю или страховой компании все необходимые документы для получения страхового возмещения. Заказчик в качестве Выгодоприобретателя по указанному договору страхования обязуется соблюдать условия и порядок, установленные для получения им данного возмещения от страховой компании.

4. СТОИМОСТЬ УСЛУГ И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

4.1. Договорная стоимость услуг по охране Объекта на условиях, предусмотренных настоящим Договором, составляет ______________ рублей за каждый месяц охраны Объекта, в соответствии с Протоколом о договорной цене на охранные услуги (Приложение № 5 к настоящему Договору). ООО ЧОО «Филин» применяет упрощенную систему налогообложения. НДС на стоимость оказываемых услуг не начисляется.

4.2. Оплата охранных услуг производится Заказчиком до 10 (Десятого) числа месяца, следующего за расчетным. Оплата производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя на основании подписанного Сторонами акта выполненных работ и предоставленного Исполнителем счета установленного образца.

4.3. В случае задержки расчетов, установленных в п. 4.2. настоящего Договора, Заказчик выплачивает Исполнителю пеню размере ставки рефинансирования ЦБ РФ от общей суммы задолженности за каждые просроченные сутки. Основанием для выплаты пени является письменная претензия Исполнителя.

4.4. Стоимость охранных услуг, указанная в п. 4.1. настоящего Договора, действительна до окончания срока действия Договора. В дальнейшем стоимость охранных услуг может быть индексирована с учетом инфляции. Изменение стоимости охранных услуг согласовывается Сторонами и оформляется дополнительным соглашением к настоящему Договору.

5. ФОРС-МАЖОР

5.1. Под форс — мажорными обстоятельствами понимаются события, за возникновение которых Стороны не отвечают, и оказывать влияние на которые не имеют возможности, в том числе: пожары, наводнения, землетрясения и иные явления природы, а так же массовые беспорядки, террористические акты, военные действия, акты или действия государственных органов и органов местного самоуправления, акты или действия администрации предприятий, учреждений, делающие невозможным для Сторон исполнение обязательств по Договору, и т.д.

5.2. Если форс — мажорные обстоятельства имеют место и препятствуют Сторонам своевременно выполнить свои обязательства, то Сторона, не имеющая возможности выполнить свои обязательства вследствие наступления таких обстоятельств, освобождается от исполнения обязательств по Договору до прекращения их действия при условии, что она немедленно письменно уведомит другую Сторону о случившемся с подробным описанием создавшихся условий.

6. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

6.1. Претензии Сторон друг к другу по поводу неисполнения либо ненадлежащего исполнения принятых на себя обязанностей по настоящему Договору предъявляются только в письменном виде.

6.2. Стороны строят свои отношения на основе добросовестности, взаимного доверия. Стороны примут все меры для разрешения возникших разногласий путём переговоров. В случае не достижения согласия, спор может быть передан для разрешения заинтересованной Стороной в Арбитражный суд _______________ края (области).

7. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ

7.1. Любая информация, имеющая отношение к настоящему Договору, разглашение которой может нанести убытки любой из Сторон, является конфиденциальной и не подлежит разглашению третьим лицам, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством РФ.

7.2. Стороны принимают все необходимые меры для того, чтобы их сотрудники, агенты, правопреемники без предварительного согласия другой Стороны не информировали третьих лиц о деталях данного Договора и приложений к нему.

8. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

8.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания и действует до «31» декабря 201_ года.

8.2. Если за один месяц до истечения срока Договора ни одна из Сторон письменно не уведомит другую Сторону о его прекращении, Договор считается продлённым на прежних условиях на следующий календарный год и так далее.

8.3. Каждая из Сторон в любое время вправе расторгнуть настоящий Договор, письменно уведомив о своем намерении другую Сторону не позднее, чем за два месяца до даты расторжения Договора. В течение этого срока Стороны выполняют свои обязательства по Договору.

8.4. В случае неисполнения Заказчиком обязательств по оплате охранных услуг сроком более одного месяца, Исполнитель, письменно уведомив Заказчика не менее чем за три дня, вправе приостановить выполнение своих обязательств по настоящему Договору до полного погашения суммы долга. Исполнение обязательств по настоящему Договору возобновляется Исполнителем на следующий день после получения суммы долга.

8.5. Стороны обязаны в течении 3 (Трёх) календарных дней уведомить друг друга об изменении своих учредительных документов, имеющих значение для другой Стороны, о предстоящей реорганизации, ликвидации, обслуживающего банка, других реквизитов, почтового или юридического адреса, а также об иных событиях (обстоятельствах), имеющих значение для надлежащего выполнения Сторонами своих обязательств по настоящему Договору.

8.6. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством РФ. Отдельные условия настоящего Договора подлежат изменению Сторонами по инициативе одной из них, если в силу изменений в законодательстве РФ прежние условия настоящего Договора не могут быть соблюдены или их соблюдение наносит существенный вред интересам одной из Сторон.

8.7. Настоящий Договор может быть дополнен, изменен, расторгнут только по письменному соглашению Сторон. Приложения, дополнительные соглашения и прочие документы, принятые Сторонами в период действия настоящего Договора и подписанные уполномоченными представителями Сторон, считаются неотъемлемой частью настоящего Договора и вступают в силу с момента подписания их Сторонами.

8.8. Настоящий Договор составлен в двух идентичных экземплярах на восьми страницах, по одному для каждой из Сторон. Все экземпляры имеют одинаковую юридическую силу.

9. АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

9.1. «Исполнитель»: ________________________________

9.2. «Заказчик»: ___________________________________

От Исполнителя: От Заказчика:

_________________ / / _________________ / /

м.п. м.п.

Приложения к договору на оказание охранных услуг:

№п/п	Наименование Приложения	Количество страниц
1.	Копия лицензии	1
2.	Схематический план объекта	1
3.	Опись имущества	1
4.	Инструкция функциональных обязанностей охранника	3
5.	Протокол о договорной цене на охранные услуги	1
6.	Расчет стоимости оказываемых услуг	1

Размещено на