Содержание
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ3
ГЛАВА 1. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СУРРОГАТНОГО МАТЕРИНСТВА6
1.1 Понятие суррогатного материнства. Правовое положение суррогатного материнства в Российской Федерации6
1.2 Правовое регулирование суррогатного материнства в зарубежных странах9
ГЛАВА 2. ДОГОВО О СУРРОГАТНОМ МАТЕРИНСТВЕ12
2.1 Понятие, форма и содержание договора о суррогатном материнстве12
2.2 Стороны договора о суррогатном материнстве. Порядок заключения договора13
2.3 Исполнение договора о суррогатном материнстве16
ГЛАВА 3. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРА О СУРРОГАТНОМ МАТЕРИНСТВЕ18
3.1 Гражданско-правовая природа договора о суррогатном материнстве (договор об оказании услуг, договор подряда, ничтожная сделка)18
3.2 Семейно-правовая природа договора о суррогатном материнстве29
3.3 Договор о суррогатном материнстве как самостоятельный вид договора34
ЗАКЛЮЧЕНИЕ50
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ52
Выдержка из текста работы
Проблема бесплодия — неспособности иметь детей и продолжить свой род — известна с древнейших времен. Также давно возникла у людей идея суррогатного материнства.
Первый случай суррогатного материнства зафиксирован еще в Ветхом Завете (Бытие, 16) за две тысячи лет до Рождества Христова, когда служанку Агари пригласили в качестве суррогатной матери для вынашивания ребенка Авраама, жена которого не могла забеременеть.
Истории известно много других аналогичных случаев решения проблемы бесплодия — в качестве суррогатных матерей использовали рабынь и наложниц во многих странах мира. Так, четыре тысячи лет тому назад серьёзный демографический кризис переживало Шумерское царство. Для того, чтобы обеспечить «абсолютный прирост числа рождений» Кодекс законов царя Хаммурапи 1781 года до н.э. — первый известный нам свод законов в истории человечества — установил, что бесплодная жена, желающая иметь детей, должна для продолжения рода дать своему мужу рабыню, при этом дети, родившиеся от рабыни-суррогатной матери, считались законными детьми бесплодной супружеской пары
Конечно, в те времена было возможным только, так называемое, «традиционное» суррогатное материнство — когда генетическими родителями ребенка были отец-заказчик и сама суррогатная мама, а оплодотворение производилось естественным путем.
В конце 70-х гг. прошлого века количество бесплодных пар в мире составляло 5 %, а сегодня эта цифра равна 10-15 % по обращаемости и доходит до 18-20 %.11 См.: Малиновская Е.Г. Правовое регулирование суррогатного материнства в Российской Федерации и Республике Беларусь // Семейное и жилищное право. 2007. № 2 // СПС «Консультант Плюс»
Первое успешное искусственное оплодотворение in vitro с последующим ЭКО состоялось в 1978 году в Англии, в результате чего родилась знаменитая Луиза Браун — первый ребенок «из пробирки»! Применение ЭКО, вынашивание и рождение суррогатной матерью полностью генетически чужого ей ребенка (гестационное или полное суррогатное материнство) впервые успешно прошло в США в 1986 году. В России первый малыш при помощи ЭКО появился в Москве в Научном центре акушерства, гинекологии и перинатологии РАМН СССР в феврале 1986г.11 См.: Малиновская Е.Г. Указ. соч. // СПС «Консультант Плюс»
Медицинская составляющая программы суррогатного материнства пережила значительный прогресс и сейчас осуществляется на высочайшем технологическом уровне — врачам уже давно не требуется до 600 попыток экстракорпорального оплодотворения, которые были осуществлены для того, чтобы родилась Луиза Браун. Юридическая же составляющая программы суррогатного материнства во многих странах до сих пор остается недостаточно урегулированной.
В некоторых странах разрешено только некоммерческое суррогатное материнство — когда суррогатная мама не получает вознаграждения, запрещена реклама суррогатного материнства, подбор суррогатных мам. Таково законодательство в Австралии, Великобритании, Дании, Израиле, Испании, Канаде, Нидерландах, отдельных штатах США.
Некоммерческое суррогатное материнство более доступно тем парам, которые вынуждены обращаться к методам искусственного оплодотворения — ведь услуги клиник репродукции довольно дорогостоящи. И в то же время, любой человек имеет право удовлетворять свои интересы, а значит, суррогатная мама имеет право на благодарность за свою помощь. Международный Центр суррогатного материнства22 Центр Суррогатного материнства создан Кононенко Владиславом Илларионовичем, известным ученым, Заслуженным доктором Украины, доктором медицинских наук, профессором, заведующим кафедрой судебно — медицинской экспертизы Харьковского государственного медицинского университета, заслуженным деятелем Украины, http://www.mother-surrogate.com/ru//?p=Main стремится найти баланс между интересами всех участников программы суррогатного материнства, поэтому денежная компенсация подбираемым суррогатным мамам не слишком высока, но присутствует, а для недостаточно обеспеченных семей предусмотрено частичное или полное финансирование за счет благотворительных программ Международного центра суррогатного материнства.
Использование суррогатных мам, в том числе на коммерческой основе, законодательно разрешено в большинстве штатов США, Южно-Африканской республике, России, Грузии, Украине.
Актуальность темы очень высока, т.к. в настоящее время ситуация такова, что 14 млн. российских семей (более 45% от всех зарегистрированных браков) не имеют детей. Сейчас в нашей стране около 10 млн. бесплодных людей репродуктивного возраста — 4 млн. мужчин и 6 млн. женщин, что ведет к бесплодию в супружестве — как минимум 15% супружеских пар не имеют детей по состоянию здоровья.11 См.: Козловская А.Э. Правовые аспекты суррогатного материнства // Гражданское право. 2006. № 2 // СПС «Консультант Плюс»
Целью нашей курсовой работы является анализ правового регулирования суррогатного материнства в Российской Федерации и зарубежных странах, выявление проблем правового регулирования института суррогатного материнства.
Для достижения указанной цели нами были поставлены и решены следующие задачи:
1. Проанализировать практику правового регулирования института суррогатного материнства в странах ближнего и дальнего зарубежья;
2. Дать характеристику правового регулирования института суррогатного материнства в Российской Федерации;
3. Выявить проблемы правового регулирования института суррогатного материнства в Российской Федерации;
4. Изучить необходимые нормативные акты, научную и учебную литературу и сделать выводы по теме исследования.
При написании курсовой работы нами были использованы общенаучные (анализ, синтез, сравнение, обобщение) и частнонаучные (сравнительно-правовой, формально-юридический) методы исследования.
Курсовая работа состоит из введения, двух глав, включающих шесть параграфов, заключения и списка использованной литературы.
Глава I. Правовое регулирование суррогатного материнства в зарубежных странах
суррогатный материнство правовой
На сегодняшний день точного понятия «суррогатное материнство» нет, но можно попытаться его сформулировать так: «Суррогатное материнство — это взаимная договоренность между суррогатной матерью и потенциальными родителями о том, что суррогатная мать пройдет процедуру имплантации эмбриона, зачатого с применением метода ЭКО, выносит, родит и передаст ребенка потенциальным родителям.
1.1 Правовое регулирование суррогатного материнства в США
Посмотрим, как решаются вопросы суррогатного материнства за рубежом. Наиболее прогрессивным государством в этом отношении является США.
Есть штаты, которые являются землей обетованной для тысяч бездетных пар со всего мира. Это, прежде всего, Арканзас. Контракт об оказании услуг суррогатной матери является здесь обязательным к исполнению, родители (или один родитель), т.е. заказчики, фигурирующие в контракте, записываются в свидетельство о рождении выношенного суррогатной матерью ребёнка без юридических проволочек. Главным при решении вопроса о родителях суррогатного ребёнка закон справедливо считает выраженное в контракте намерение родителей-заказчиков, благодаря которому и появляется на свет «суррогатный» ребёнок. Соответственно сама возможность возникновения каких-либо споров и судебных битв за ребёнка исключена в принципе. Если через несколько лет после рождения малыша родители разводятся, то суд при определении того, с кем останется ребёнок, исходит не из биологического родства, которого может и не быть, а из того, с кем из родителей ребёнку будет лучше http://www.jurconsult.ru/publications/pravovoe_regulirovanie_vrt_v_rossii_i_mire/ (05.04.2010 г.).
Штат является Меккой для одиноких родителей. Как одинокие мужчины, так и одинокие женщины могут нанять суррогатных матерей для продолжения своего рода.
Исключительно прогрессивно в этом смысле также законодательство Калифорнии и Флориды. Калифорнийскими судами было вынесено несколько важнейших решений, кардинально изменивших правовую ситуацию в этом и многих других штатах. Историческим стало решение суда в деле Джонсон против Кальвертов в 1993 году, когда впервые в мировой юридической практике главным при определении материнства в гестационных суррогатных программах было признано НАМЕРЕНИЕ женщины заказчицы СТАТЬ матерью и воспитывать выношенного суррогатной матерью ребёнка как своего собственного. Согласно решению суда, Джонсон, выносившая ребёнка, играла роль «няни, которой родители на время доверили своего ребёнка». Суд особо подчеркнул, что использование донорских ооцитов не является препятствием к признанию материнства женщины-заказчицы.
Знаковым стал и знаменитый случай с Джейси Буззанка. Бесплодная пара из Калифорнии, Джон и Луанна Буззанка, наняли суррогатную мать, чтобы она выносила им ребёнка, зачатого in vitro с использованием донорской спермы и донорского ооцита. В марте 1995 года, за шесть дней до рождения Джейси, Джон подал на развод — причём своё желание развестись он аргументировал тем, что их брак был бездетным. Никаких обязательств в отношении Джейси он нести не хотел и отцовства не признавал. Судом было вынесено решение, что у новорожденной Джейси нет родителей. Девочка, у которой было три отца (донор спермы, муж родившей её суррогатной мамы и муж-заказчик) и три матери (донор ооцитов, суррогатная мама и жена-заказчица) была объявлена сиротой и помещена под опёку Луанны. Четыре года с точки зрения закона длилось её сиротство, пока суд высшей инстанции не признал, что её законными родителями всё-таки являются супруги Буззанка, благодаря которым она и появилась на свет. Решение основывалось на п. 7610 Семейного кодекса Калифорнии, в соответствии с которым доказательством материнства является согласие женщины на «медицинскую процедуру, которая привела к беременности и рождению ребёнка». Луанна официально стала матерью, а Джону всё-таки пришлось платить алименты.
В специальном комментарии, посвященном программам традиционного суррогатного материнства, когда суррогатная мать является одновременно и биологической матерью вынашиваемого ей ребёнка, суд отметил, что намерение матери-заказчицы воспитывать ребёнка превалирует над биологическим родством суррогатной мамы.
В соответствии с вынесенным в 2000 году вердиктом по делу Данкин против Боски, пары, не состоящие в законном браке, имеют те же права при реализации программ суррогатного материнства, как и законные супруги.
Во многих штатах США открыты агентства по применению суррогатного материнства, которые имеют картотеку со списками женщин, желающих стать суррогатными матерями.
Такие агентства обычно возглавляются врачами или адвокатами. Американское законодательство не имеет единой правовой базы на всей территории США по применению этого метода. Конституция предоставляет штатам право самостоятельно принимать законодательные акты в области здравоохранения. Каждый отдельный штат США создает собственную законодательную базу, в том числе касающуюся вопросов суррогатного материнства.
Мировым центром суррогатного коммерческого материнства считается штат Калифорния. Здесь предоставляются международные услуги вынашивающих матерей. В 1992 г. законодательный орган Калифорнии пришел к выводу, что контракты на выполнение услуги суррогатного материнства не противоречат общественному сознанию, и поэтому принял законопроект о разрешении суррогатного материнства на коммерческих началах. Губернатор штата наложил вето на этот законопроект. Годом позже Верховный суд Калифорнии вынес решение о признании юридическими родителями ребенка, рожденного суррогатной матерью, супругов, заключивших с ней договор на вынашивание ребенка. Таким образом, в Калифорнии стал применяться принцип, закрепленный затем законодательно, в соответствии с которым все права в отношении ребенка, рожденного с помощью суррогатной матери, принадлежат генетическим родителям11 См. : Айвар Л.К. Правовая защита суррогатного материнства // Адвокат. 2006. № 3 // СПС «Консультант Плюс».
Противоположной точки зрения в отношении коммерциализации суррогатного материнства придерживается законодательство о суррогатном материнстве штата Вирджиния (США), вступившее в силу с 1 июля 1993 г., где договоры суррогатного материнства признаются действительными при наличии четких условий:
1. необходимо, чтобы суррогатная мать была замужем и имела детей;
2. муж суррогатной матери должен принимать участие в заключении договора;
3. женщина, которая желает заключить подобный договор, самостоятельно не может выносить и родить ребенка;
4. по крайней мере один из потенциальных родителей является донором генетического материала22 См.: Там же..
Договор о суррогатном материнстве заключается в суде, по доброй воле, его содержание должно быть понятно сторонам. Одновременно назначается опекун, который должен представлять интересы ребенка до момента передачи его заказчикам. Закон Вирджинии о суррогатном материнстве закрепляет правила распределения расходов при расторжении договора, если таковые не определены в договоре. При оформлении родительских прав приоритет признается за законными родителями, которые по медицинским показаниям не могли иметь ребенка и изъявили желание воспользоваться услугой суррогатной матери.
1.2 Правовое регулирование суррогатного материнства в Европе
Многие ведущие страны, страны Европы, учитывая высокую объективную стоимость вспомогательных репродуктивных технологий (инсеминация спермой мужа/донора — ИСМ/Д, оплодотворение (по-латыни in vitro) в пробирке — ОИВ, инъекция сперматозоида в цитоплазму яйцеклетки — ИКСИ, донорство яйцеклетки, суррогатное материнство, замораживание эмбрионов, банк донорской спермы), финансируют их применение для бесплодных семей за счет государства.
Великобритания. В Великобритании по закону 1985 г. юридической матерью ребенка считалась женщина, которая его выносила и родила, что не учитывало развивающийся метод суррогатного материнства, однако в 1990 г. этот вопрос был решен по калифорнийскому подобию. Теперь и в Англии ребенок, рожденный суррогатной матерью, признается законным ребенком генетических родителей без вынесения решения суда11 См. : http://www.jurconsult.ru/publications/pravovoe_regulirovanie_vrt_v_rossii_i_mire/ (07.04.2010 г.); Айвар Л.К. Указ. соч. // СПС «Консультант Плюс».
Италия. В Италии работает большое количество центров искусственного оплодотворения — как государственных, так и частных (только в Риме работает 57 клиник репродукции). И в большинстве провинций лечение оплачивается государством. Однако, в Италии существуют законы существенно ущемляющие права клиник, занимающихся этой проблемой, и граждан, будущих пар-родителей, а именно:
Принятый в Италии закон № 40 от 19.02.04 («Нормы, касающиеся медицинского содействия деторождению»)11 См.: http://www.jurconsult.ru/publications/pravovoe_regulirovanie_vrt_v_rossii_i_mire/ (05.04.2010г.)
См.: http://www.jurconsult.ru/publications/pravovoe_regulirovanie_vrt_v_rossii_i_mire/ (05.04.2010 г.), запрещает донорство гамет и эмбрионов, преимплантационную диагностику и криоконсервацию эмбрионов — все полученные эмбрионы (а их может быть не более трёх) должны быть подсажены биологической матери — а также суррогатное материнство. Услугами репродуктологов могут воспользоваться только пары, состоящие в браке. За нарушения предусмотрены штрафы до 300.000 евро.
Приказами Министра здравоохранения Италии от 18.12.02 и 21.12.02 были запрещены вывоз эмбрионов и гамет за границу. Работа итальянских центров репродукции была таким образом успешно парализована. За три года количество итальянских пар, прибегших к ЭКО за пределами Италии, выросло почти в четыре раза с 1.066 до 4.173 (на основе данных опроса 27 клиник в Испании и Бельгии, а также в США).
Германия. Немногим лучше ситуация в Германии, где с 1990 года действует так называемый закон «О защите эмбриона»33 См.: Кириченко К.А. К проекту федерального закона «О вспомогательных репродуктивных технологиях и гарантиях прав граждан при их осуществлении» // Медицинское право. 2009. № 1 // СПС «Консультант Плюс». Использование донорских эмбрионов и ооцитов запрещено. Донорство спермы разрешается, но только не анонимное. За один цикл возможно оплодотворение только трёх ооцитов, и все они должны быть подсажены биологической матери. Фактически запрещена криоконсервация эмбрионов — так как материала для криоконсервации не остаётся. Выбор пола разрешён, но только по медицинским показаниям. Этот закон запрещает и суррогатное материнство, как «противоречащее человеческому достоинству» и «унижающее женщину». За нарушения предусмотрено тюремное заключение сроком до трёх лет и разорительные штрафы. Следует отметить, что, в отличие от Италии, наказанию не подвергаются сами родители-заказчики суррогатной программы, а также суррогатные матери.
По закону «О посредничестве при усыновлении»11 См.: http://www.jurconsult.ru/publications/pravovoe_regulirovanie_vrt_v_rossii_i_mire/ (07.04.2010 г.) — вступившему в действие в 1989 году, запрещается также посредничество при подборе суррогатных матерей и родителей, а также любая реклама подобной деятельности. Все эти несправедливые запреты способствовали расцвету «репродуктивного туризма» — ежегодно как минимум 1 000 семей из Германии выезжает за рубеж, в основном в США, для того, чтобы завести детей там (§6, п. 4).
Франция. Во Франции женщинам до 43 лет государство оплачивает четыре попытки искусственного оплодотворения. Однако, в законодательстве Франции есть ограничения, предусматривающее три года тюрьмы и штраф 45,000 евро за «посредничество при вынашивании плода для другого лица» и «симуляцию, умоляющую гражданский статус ребенка». Прибегнуть к ВРТ во Франции могут только супружеские пары, либо официально зарегистрированные, либо не менее двух лет живущие гражданским браком.
Турция. Планирующая вступление в Евросоюз Турция запрещает криоконсервацию гамет, донацию гамет и эмбрионов, суррогатное материнство. Прибегать к помощи репродуктологов могут только пары не старше 35 лет, состоящие в официально зарегистрированном браке.
Израиль. В Израиле государство полностью оплачивает стоимость цикла искусственного оплодотворения супружеским парам, в том числе и лесбийским, а также одиноким женщинам. Количество программ для женщин до 45 лет не ограничено, и они финансируются до тех пор, пока пациентка не будет иметь двух детей.
В Бельгии, Греции, Ирландии, Финляндии суррогатное материнство имеет место, но при этом никак не регламентируется законом.
В Австрии суррогатное материнство законодательно запрещено.
Скандинавские страны: Швеция, Дания, Норвегия. В Швеции с 1984 года действует закон «Об искусственной инсеминации»11 См.: http://www.jurconsult.ru/publications/pravovoe_regulirovanie_vrt_v_rossii_i_mire/ (05.05.2010 г.), в 1988 году был принят Закон об экстракорпоральном оплодотворении. Дания в 1987 году приняла важный Закон об утверждении Совета по биоэтики и регулировании отдельных биомедицинских экспериментов. Норвегия в том же 1987 году Закон об экстракорпоральном оплодотворении, а с 1994 года действует Закон о применении биотехнологий в медицине.
Испания. Испанское законодательство в области проблемы суррогатного материнства, особенно в области применения ВРТ (вспомогательных репродуктивных технологий), является одним из самых либеральных в Европе. Благодаря этому в страну приезжают тысячи так называемых «репродуктивных туристов» из других европейских государств, которые не могут реализовать свои права на продолжение рода в собственных странах.
Испанский Закон №35 от 22 ноября 1988г. «О технологиях вспомогательной репродукции»22 См.: http://www.jurconsult.ru/publications/scientific-works/legal-regulation-bpt-in-spain.pdf ( 21.05.2010г.) явился плодом кропотливой работы юристов, биологов и врачей. Он содержит множество детально проработанных моментов, касающихся различных аспектов медико-правового регулирования подобных отношений. В его преамбуле четко и подробнейшим образом разъясняются причины, подтолкнувшие законодателя к его принятию, приводятся небезынтересные исторические факты и статистические сведения. Законодатель руководствовался острой социальной значимостью данной проблематики, пытаясь регулировать возникающие в этой сфере и важные для ее субъектов отношения с одной стороны, а с другой — давая понять общественности, что последние достижения в области биотехнологий находятся под контролем у государства.
По сути, Закон 1988 года был не столько запрещающим, сколько регулирующим и дающим определенную свободу действий участвующим в нем субъектов. Удивительно, что такой гибкой в материях столь деликатного и даже интимного свойства, стала именно Испания — монархия с глубокими католическими традициями.
Основные принципы Закона:
1. Принцип рациональности и минимизации рисков
2. Принцип информирования о последствиях
3. Принцип материальной незаинтересованности
4. Принцип анонимности третьих лиц (доноров)
Таким образом, следует сделать вывод о том, что законодательство многих Европейских стран нельзя назвать революционным и либеральным. Передовые Франция и Германия имеют одни из самых строгих законов, предусмотрена даже уголовная ответственность. Законодательство этих стран требует пересмотра, послабления запретов, поддержки государства в помощи осуществления программ суррогатного материнства, иначе их нации обречены на вымирание, следует опираться на опыт США, Испании, Швеции, Дании и Норвегии.
1.3 Правовое регулирование суррогатного материнства в странах ближнего зарубежья
1.3.1 Правовое регулирование суррогатного материнства в Грузии, Армении, Азербайджане, Казахстане.
Грузия. Стремясь ввести суррогатное материнство в какие-то правовые рамки, грузинский парламент разрабатывает законопроект о репродуктивном здоровье, который, как ожидается, будет вскоре принят. Это первый шаг на пути создания правовой основы, определяющей ответственность медицинских учреждений, включая регулирование, лицензирование и правоприменение.
Однако, предполагается, что в отличие от Запада, грузинские законы не будут вводить ограничений на то, сколько раз женщина сможет быть суррогатной матерью. Не предполагается также введение правил, регулирующих, как часто может использоваться донорская сперма. В Тбилиси официально ЭКО проводится только в Институте им. Жордания.
Учитывая высокий уровень безработицы и сложные экономические условия, Грузия выглядит весьма привлекательным местом для суррогатного вынашивания. Однако сегодня, этот спорный способ альтернативного решения проблемы бесплодия остается сферой, не урегулированной законом.
Грузинская православная церковь не имеет официальной позиции по вопросам суррогатного материнства, но по мнению многих священников, любая форма ЭКО является неестественной и должна допускаться только в исключительных случаях11 См.: http://www.mother-surrogate.com/ru//?p=surrogacy_georgia ( 21.05.2010 г.).
Армения. В Армении бесплодие молодеет, и в первую очередь причиной этого являются заболевания, передаваемые половым путем. На сегодняшний день порядка 30% армянских супружеских пар страдают бесплодием. Несомненно, что уже на правительственном уровне должны предприниматься определенные шаги для повышения рождаемости в стране. На данный момент операции по искусственному оплодотворению не доступны значительной части населения республики.
Несмотря на многообразие методик лечения бесплодия и восстановления нарушенных репродуктивных функций, для многих искусственное оплодотворение — это единственный путь к желанной беременности и материнству.
В настоящее время для полноценной реализации программы суррогатного материнства рекомендуют обращаться в специализированные агентства суррогатного материнства в других странах, как, например, Международный центр суррогатного материнства в Украине. Суррогатная мать должна быть абсолютно здоровой, и ее очень жестко проверяют на наличие инфекций, передаваемых половым путем, а так же на то, что беременность ей не противопоказана. В отличие от нее, донор является носителем генной, хромосомной и наследственной информации. Поэтому при донорстве проводится еще и медико-генетическое исследование, чтобы удостовериться в том, что донор яйцеклетки не является носителем какого-либо тяжелого наследственного заболевания11 См.: http://www.mother-surrogate.com/ru//?p=surrogacy_armenia (22.05.2010 г.); Закон «О репродуктивном здоровье и репродуктивных правах человека» 2002 г. // Кириченко К.А. Указ. соч. // СПС «Консультант Плюс».
Азербайджан. В Азербайджане отсутствует закон о суррогатном материнстве.
Сегодня практически ни одна бесплодная супружеская пара в Азербайджане не сможет воспользоваться услугами суррогатной матери. Причина — отсутствие как такового понятия «суррогатная мать» в азербайджанском законодательстве.
В этой связи, многие азербайджанские супружеские пары, которые не могут иметь детей и для которых суррогатное материнство единственный выход, вынуждены отправляться в другие страны. Это пока лучший выход из сложившейся ситуации — искать суррогатную мать в Европе или Украине, конкретно в тех странах, где суррогатное материнство предусмотрено законом и где в последующем не возникает проблем с тем, чтобы оформить ребенка как своего.
Между тем, в Азербайджан не будут приезжать семейные пары, которые нуждаются в прохождении программы суррогатного материнства до тех пор, пока не будет четко определено, разрешат ли суррогатное материнство или нет. К сожалению, в этих вопросах Азербайджан серьезно отстает от Европы и Украины22 См.: http://www.mother-surrogate.com/ru//?p=surrogacy_azerbaijan (22.05.2010 г.).
Казахстан. В Республике Казахстан нет запретов на проведение суррогатного материнства, однако законодательная база регулирования данных отношений еще не создана. Лишь в Законе «О браке и семье» имеются две статьи, посвященные этому вопросу, к тому же, носящие отсылочный характер. Так, согласно части 2 пункта 4 статьи 49 Закона «О браке и семье» правовое регулирование вопросов суррогатного материнства и методов искусственного оплодотворения определяется законодательством Республики Казахстан. Именно поэтому в законопроекте о репродуктивных правах граждан и гарантиях их осуществления содержится специальная статья 15, посвященная суррогатному материнству. Ввиду необходимости ее тщательного анализа мы воспроизводим редакцию законопроекта после одобрения в Мажилисе Парламента.
«»Статья 15. Суррогатное материнство»:
1. Суррогатное материнство предполагает зачатие, вынашивание и рождение ребенка по договору между суррогатной матерью и потенциальными родителями с выплатой вознаграждения либо без такового.
2. Договором суррогатного материнства является соглашение между лицами, желающими иметь ребенка, и женщиной, давшей свое согласие на применение метода искусственного оплодотворения или имплантацию эмбриона».
В 2004 году в Казахстане был принят закон «О репродуктивных правах граждан и гарантиях их осуществления»11 См.: Кириченко К.А. Указ. соч. // СПС «Консультант Плюс», который, несмотря на наличие некоторых спорных положений, в п. 4 ст. 17 однозначно устанавливает, что «суррогатная мать не вправе отказаться от передачи рождённого ей ребёнка лицам, заключившим с ней договор, а равно передавать ребёнка иным лицам».
Договор суррогатного материнства должен содержать:
1) данные лиц, желающих иметь ребенка, и женщины, изъявившей желание стать суррогатной матерью;
2) порядок и условия оплаты материальных расходов на содержание суррогатной матери;
3) права, обязанности и ответственность сторон;
4) условия и меры в отношении суррогатной матери в случае отказа от передачи рожденного ею ребенка лицам, заключившим с ней договор, а также к этим лицам в случае их отказа от принятия ребенка;
5) иные условия, определяемые по соглашению сторон.
Договор суррогатного материнства заключается в письменной форме и подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Расторжение договора о суррогатном материнстве возможно в случае намеренного нарушения суррогатной матерью режима вынашивания беременности11 См.: http://www.mother-surrogate.com/ru//?p=surrogacy_kazakhstan (22.05.2010 г.).
До заключения договора женщина, желающая стать суррогатной матерью, обязана предоставить лицам, решившим применить метод суррогатного материнства, полную информацию о своем физическом и психическом здоровье, фертильности, а также результаты медико-генетического обследования. Материальные расходы, связанные с прохождением суррогатной матерью медицинского обследования, в том числе медико-генетического, несут лица, заключающие с ней договор.
Данный договор относится к категории консенсуальных, поскольку договор будет считаться заключенным с момента достижения соглашения по всем его существенным условиям и облечения в требуемую законом форму. Договор является взаимным, поскольку права и обязанности лежат на обеих сторонах. Договор суррогатного материнства может быть как возмездным, так и безвозмездным в зависимости от того, предусматривается ли выплата вознаграждения или нет.
В целом норма законопроекта по суррогатному материнству отличается невысоким уровнем законодательной техники и вместо решения одних проблем способна породить другие.
1.3.2 Правовое регулирование суррогатного материнства в Украине
В Украине принято наиболее совершенное законодательство по вопросам суррогатного материнства, инсеминации, донорства спермы и яйцеклеток, применения других репродуктивных технологий для лечения бесплодия. Тем не менее, эти юридические вопросы достаточно сложны и не многие юристы разбираются во всех тонкостях данной сферы.
На Украине законодатели пошли по более логичному и правильному пути. В новом Семейном кодексе (п. 2 ст. 123) закреплено положение о том, что супруги, которые дали согласие на применение вспомогательных репродуктивных технологий, обладают в полном объеме родительскими правами и обязанностями по отношению к детям, которые родились в результате этих методик. Пункт 3 этой же статьи закрепляет возможность использования супругами при ЭКО донорских ооцитов, при этом эмбрион в любом случае будет считаться происходящим от супругов.
Анализ количественных и качественных характеристик населения за последнее десятилетие свидетельствует, что Украина оказалась в глубоком демографическом кризисе, для которого свойственны депопуляция (резкое сокращение населения), старение населения и уменьшение средней продолжительности жизни, о чем сообщает Министерство охраны здоровья Украины.
Одной из причин наблюдающегося демографического кризиса в Украине является высокий процент бесплодия — каждая пятая-шестая супружеская пара бесплодна. И в то же время, как раз именно проблема бесплодия, в отличие от других составляющих данного кризиса, сейчас в наибольшей степени поддается коррекции, благодаря успехам современной репродуктивной медицины.
Единственным препятствием для решения проблемы бесплодия в Украине является высокая денежная стоимость вспомогательных репродуктивных технологий, которые являются доступными, по оценкам специалистов, лишь 3-4% нуждающихся. Качество услуг украинских клиник репродуктивной медицины не является ограничением для повышения рождаемости, так как соответствует самым высоким мировым и европейским стандартам.
В то же время, впервые введенная в Украине в 2002 — 2007 годах государственная поддержка вспомогательных репродуктивных технологий, покрывает только 400-600 попыток в год (на всю Украину), при этом, по программе суррогатного материнства допускается использование в качестве суррогатных матерей только родственниц бесплодной женщины. Таким образом, фактически финансируется только искусственное оплодотворение, а услуги суррогатной матери не финансируются.
Международный Центр суррогатного материнства11 См.: http://www.mother-surrogate.com/ru//?p=Main (22.05.2010 г.), учитывая сложившуюся ситуацию, организовал специальный благотворительный фонд для поддержки малоимущих бесплодных семей Украины в рамках благотворительных программ суррогатного материнства22 См.: http://www.mother-surrogate.com/ru//?p=surrogacy_ukraine (22.05.2010 г.).
1.3.3 Правовое регулирование суррогатного материнства в Республике Беларусь
В Республике Беларусь иной законодательный подход к проблеме суррогатного материнства, которая регулируется следующими нормами: пункты 3, 4 статьи 53 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье, Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 4 ноября 2006 г. N 1470 «О существенных условиях договора суррогатного материнства»33 См.: Малиновская Е.Г. Правовое регулирование суррогатного материнства в Российской Федерации и Республике Беларусь// Семейное и жилищное право. 2007. № 2// СПС «Консультант Плюс».
В соответствии с ч. 3, 4 ст. 53 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье матерью ребенка, рожденного суррогатной матерью, признается его генетическая мать. Отцом ребенка, рожденного суррогатной матерью, признается супруг генетической матери. Если генетическая мать не состоит в браке с отцом ребенка, отцовство может быть установлено в соответствии с нормами действующего белорусского законодательства. Суррогатная мать, генетическая мать ребенка, а также их супруги, давшие в установленном порядке согласие на заключение договора суррогатного материнства, не вправе оспаривать материнство и (или) отцовство ребенка, рожденного суррогатной матерью, за исключением случаев, когда имеются доказательства того, что суррогатная мать забеременела не в результате имплантации.
Белорусский законодатель более детально, по сравнению с нормами российского законодательства, урегулировал проблему суррогатного материнства.
Кодекс о браке и семье Республики Беларусь дает определение понятия «суррогатное материнство», под которым понимаются основанные на договоре имплантация эмбриона, вынашивание и рождение женщиной (суррогатной матерью) ребенка, зачатого из яйцеклетки, изъятой из организма другой женщины (генетической матери), если вынашивание и рождение ребенка генетической матерью физиологически невозможны или связаны с риском для жизни генетической матери и (или) ребенка11 См.: Малиновская Е.Г. Указ. соч. // СПС «Консультант Плюс».
В Беларуси также законодательно закреплены требования к оформлению договора между суррогатной и генетической матерью. Данный договор заключается в письменной нотариальной форме. Лица, состоящие в браке, заключают договор суррогатного материнства с согласия своих супругов. Существенные условия договора суррогатного материнства устанавливаются Правительством Республики Беларусь.
О том, что в Беларуси уже получил распространение институт суррогатного материнства свидетельствует и тот факт, что люди активно консультируются в нотариальных конторах по вопросам заключения договоров о суррогатном материнстве.
Это стало возможным после принятия статьи 53 обновленного Кодекса о браке и семье. Существует разработанный Министерством здравоохранения совместно с Министерством юстиции перечень медицинских показаний и противопоказаний для суррогатной и генетической матерей, а также их супругов. Постановление Совета Министров «О существенных условиях Договора суррогатного материнства» окончательно оформило законодательное решение вопросов суррогатного материнства.
Белорусское законодательство под суррогатным материнством подразумевает «вынашивание и рождение ребенка другой женщиной, которая не является генетической матерью ребенка». При этом обязательным условием является то, что генетическая мать не может рожать самостоятельно, так как это небезопасно для ее здоровья11 См.: Малиновская Е.Г. Указ. соч. // СПС «Консультант Плюс».
Сегодня в Беларуси около 20% супружеских пар не могут иметь собственных детей. Безусловно, суррогатное материнство не сможет полностью решить демографическую проблему. Тем не менее, оно в состоянии изменить чью-либо жизнь, подарив счастье материнства и отцовства.
Из всего вышесказанного можно сказать о том, что страны многие СНГ терпят значительные неудобства из-за коллизий в правовом регулировании суррогатного материнства, требуется пересмотр законодательства, в некоторых случаях разработка вообще не имеющихся на данный момент законодательных актов, следует опираться на опыт Украины и Беларуси как ведущих стран среди СНГ по интересующим нас вопросам22 См.: http://www.mother-surrogate.com/ru//?p=surrogacy_belarus (22.05.2010 г.).
Глава II. Правовое регулирование суррогатного материнства в Российской Федерации
2.1 Основные положения о суррогатном материнстве в России
В России первому ребенку, рожденному суррогатной матерью, уже исполнилось 20 лет.
Россия относится к числу немногих стран, в которых суррогатное материнство законодательно разрешено и регламентируется следующими нормативными актами: Семейный Кодекс РФ (ст. 51-52), Основы законодательства РФ об охране здоровья граждан от 22.06.93 №5487-1 (ст. 35 «Искусственное оплодотворение и имплантация эмбриона»), Закон РФ «Об актах гражданского состояния» от 15.11.97 №143-ФЗ (ст. 16), приказ Минздрава РФ от 26.02.03 №67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия» и др11 См.: Малиновская Е.Г. Указ. соч. // СПС «Консультант Плюс»; Айвар Л.К. Правовое положение суррогатного материнства в России. Пробелы законодательства // Юридический мир. 2006. № 2 // СПС «Консультант Плюс».
Следует сказать, что за время существования ЭКО в мире сформировалось два основных подхода в правовом регулировании данных правоотношений:
1) принцип, в соответствии с которым все права в отношении ребенка, рожденного суррогатной матерью, принадлежат генетическим родителям;
2) принцип, в соответствии с которым генетические родители могут быть записаны родителями ребенка только с согласия суррогатной матери.
В Семейном кодексе Российской Федерации о суррогатном материнстве упоминается только в п. 4 ст. 51, п. 3 ст. 52, согласно которым лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери). Супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать не вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождений ссылаться на эти обстоятельства.
Таким образом, очевидно, что Россия пошла по пути реализации второго принципа, где матерью ребенка признается та женщина, которая его родила, а не его генетические родители. И в случае, если суррогатная мать выразит волеизъявление оставить рожденного ею ребенка у себя, именно она будет записана в качестве матери ребенка, и никакой ранее заключенный договор не сможет принудить ее дать согласие на оформление в качестве родителей новорожденного «супругов-заказчиков».
2.2 Проблемы и перспективы государственной политики в области суррогатного материнства и увеличения населения.
Из 42 миллионов российских семей 47% не имеют детей11 См.: http://www.jurconsult.ru/publications/pravovoe_regulirovanie_vrt_v_rossii_i_mire/ (21.05.2010 г.). В России в настоящее время бесплодны 10 миллионов людей репродуктивного возраста — 4 миллиона мужчин и 6 миллионов женщин, причём как минимум 15% (примерно 5 миллионов) супружеских пар не могут иметь детей по состоянию здоровья. Только 3 миллиона при соответствующем лечении могут иметь детей. Таким образом, как минимум 2 миллиона супружеских пар репродуктивного возраста, могут стать родителями лишь через суррогатное материнство, т.е. вынашивание суррогатной, замещающей матерью ребёнка для другой семьи, зачастую в сочетании с различными донорскими программами.
России нужны новые граждане. Вместо того, чтобы финансовыми стимулами побуждать к деторождению тех, кто детей иметь может, но не хочет, государству следует озаботиться нуждами десятков миллионов людей, которые детей иметь хотят, но в силу разных причин не могут, и на практике обеспечить реализацию их репродуктивных прав. Обеспечить абсолютный прирост числа рождений можно следующими, не требующими никаких финансовых затрат от государства правовыми мерами:
1. Обеспечить равный доступ всех граждан, желающих иметь детей, к вспомогательным репродуктивным технологиям.
1. Широко распространено мнение, что одинокие женщины не могут воспользоваться услугами суррогатных матерей. Это не так. Одинокая женщина в соответствии со ст. 35 «Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан» имеет право на искусственное оплодотворение и на имплантацию эмбриона. Если у неё имеются установленные Приказом Минздрава РФ от 26.02.03 №67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия» медицинские показания к суррогатному материнству, она может воспользоваться услугами суррогатной матери для вынашивания её ребёнка11 См.: Иваева Э.А. Институт суррогатного материнства как способ реализации репродуктивной функции человека: правовые проблемы // Медицинское право. 2009. № 1 // СПС «Консультант Плюс». После рождения ребёнка она должна быть записана в свидетельство о рождении его матерью. Эта запись производится по получении от суррогатной матери согласия на осуществление этой записи.
2. Одинокие мужчины репродуктивного возраста лишены доступа к вспомогательным репродуктивным технологиям и, следственно, лишены права иметь детей и права на собственную семью. Это явное нарушение нескольких статей Конституции РФ, в частности, ст. 7 (о том, что в России обеспечивается государственная поддержка как материнства, так и отцовства), ст. 19 (о равноправии мужчин и женщин) и ст. 55 (о недопустимости законов, умаляющих права человека). Одинокие мужчины, желающие иметь собственного ребёнка, должны получить право на осуществление программ суррогатного материнства — как гестационных (ЭКО с донорской яйцеклеткой), так и традиционных (применяется искусственная инсеминация суррогатной матери).
3. В соответствии с Приказом Минздрава РФ №67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия» услугами суррогатной матери можно воспользоваться только по жёстким медицинским показаниям. О реально существующих в жизни социальных показаниях, когда физиологически здоровая женщина в силу разных объективных и субъективных причин не может себе позволить вынашивать ребёнка — в приказе не говорится ни слова. А ведь результат, какую причину не возьми, физиологическую или социальную, один — женщина бесплодна. Необходимо изменить это положение, позволив десяткам тысяч женщин стать матерями.
4. Многие репродуктологи считают, что услугами суррогатных матерей в России могут воспользоваться только пары, состоящие в браке. Но из текста п. 4 ст. 51 Семейного кодекса РФ не следует, что пара, прибегающая к услугам суррогатной матери, должна состоять в браке. Супружество устанавливается законом лишь в качестве одного из условий осуществления записи родителей в книге записей рождений — по аналогии с усыновлением, когда лица, не состоящие в браке, не могут совместно усыновить одного и того же ребёнка. В любом случае данное ограничение неуместно, так как никакой закон не может ограничивать право людей иметь общего ребёнка, не вступая в брак (кстати, сейчас в России более 400 000 детей ежегодно рождаются вне брака).
Обратим внимание хотя бы на пример Белоруссии (не говоря уже об американском опыте) в области применения ВРТ — там супружество родителей вообще не играет никакой роли. В соответствии со ст. 53 Семейного кодекса Белоруссии матерью ребёнка, рождённого суррогатной матерью, признаётся его генетическая мать, а отцом — супруг генетической матери. Если генетическая мать не состоит в браке с отцом ребёнка, отцовство устанавливается на основании их совместного заявления.
5. В настоящее время сложилась ненормальная ситуация, когда люди, инфицированные ВИЧ или гепатитом С, не могут реализовать свои репродуктивные программы в России — многие клиники с ними просто не берутся работать. В то же время в Европе от больных родителей за последние несколько лет при помощи репродуктологов уже родились тысячи здоровых детей — особо примечателен в этом отношении немецкий опыт.
2. Совершенствование действующего законодательства в целях более полной реализации репродуктивных прав граждан.
1. Традиционные программы с инсеминацией суррогатной матери в России практически нереализуемы, так как в п. 4 ст. 51 Семейного кодекса РФ и ст. 16 ФЗ «Об актах гражданского состояния» говорится только о процедуре экстракорпорального оплодотворения (ЭКО) и пару, прибегшую к искусственной инсеминации суррогатной матери, не запишут родителями в свидетельство о рождении. Де-юре это обычная гестационная суррогатная программа с донорской яйцеклеткой, только в качестве донора выступает сама суррогатная мать.
«Традиционные» суррогатные программы могли бы стать реальным выходом для сотен тысяч малоимущих бездетных пар, которые не могут себе позволить сложную и дорогостоящую процедуру ЭКО с донорской яйцеклеткой.
2. Россия относится к числу тех стран, в которых принцип «мать та, которая родила» — никак не подвергается сомнению, и суррогатная мать имеет все права на вынашиваемого ей ребёнка. В соответствии с п. 4 ст. 51 СК РФ «лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребёнка только с согласия женщины, родившей ребёнка (суррогатной матери)»11 См.: Иваева Э.А. Указ. соч. // СПС «Консультант Плюс». Иными словами, «государство не только не защищает генетических родителей, но законодательно отдает той, что родила дитя, право решать его судьбу. Захочет — оставит себе, захочет — перепродаст кому подороже. Захочет — станет шантажировать бесплодную пару, чтобы заплатили сверх условленного…»22 Иваева Э.А. Указ. соч. // СПС «Консультант Плюс». Это положение, препятствующее более широкому применению суррогатных программ в терапии бесплодия, должно быть изменено.
Так, на Украине законодатели пошли по более логичному и правильному пути. В новом Семейном кодексе (п. 2 ст. 123) закреплено положение о том, что супруги, которые дали согласие на применение вспомогательных репродуктивных технологий, обладают в полном объеме родительскими правами и обязанностями по отношению к детям, которые родились в результате этих методик. П. 3 этой же статьи закрепляет возможность использования супругами при ЭКО донорских ооцитов, при этом эмбрион в любом случае будет считаться происходящим от супругов. Аналогичное законодательство действует в Казахстане и в Белоруссии — суррогатная мать не имеет права оставить себе вынашиваемого ей ребёнка. В 2004 году в Казахстане был принят закон «О репродуктивных правах граждан и гарантиях их осуществления», который, несмотря на наличие некоторых спорных положений, в п. 4 ст. 17 однозначно устанавливает, что «суррогатная мать не вправе отказаться от передачи рождённого ей ребёнка лицам, заключившим с ней договор, а равно передавать ребёнка иным лицам». Подобное законодательство принято в июле 2006 года и в Беларуси. В соответствии со ст. 53 нового Семейного кодекса Беларуси «матерью ребёнка, рождённого суррогатной матерью, признаётся его генетическая мать». Непременное условие осуществления программ суррогатного материнства в Белоруссии и Казахстане — составление договора о суррогатном материнстве, подлежащего обязательному нотариальному удостоверению. На Украине, как и в России, нотариальное удостоверение договора о суррогатном материнстве не требуется.
3. Следует предусмотреть в законе возможность изменения даты и места рождения «суррогатного» ребёнка с целью сохранения в тайне этого факта — по аналогии с существующей практикой усыновления.
4. Принимая во внимание постоянно ухудшающуюся экологическую обстановку, а также опасности, сопряжённые с техногенными катастрофами, в России жизненно необходимо создавать банки гамет и эмбрионов для всех людей, не готовых иметь детей сейчас, но желающих реализовать своё право на продолжение рода в будущем. В каждом случае воля клиента такого банка должна быть документально оформлена — кто и что именно имеет право делать с их гаметами или эмбрионами, в том числе и в случае их кончины.
Интересен опыт Израиля, где сдача спермы солдатами приобрела массовый характер. При помощи суррогатных матерей уже родилось 10 «посмертных» детей. Планируется осуществлять вытяжку семени у всех погибших солдат в течение шести часов после их гибели.
Первая в России программа суррогатного материнства с использованием спермы умершего биологического отца завершилась в ноябре 2005 года. Десять лет назад Андрей Захаров должен был пройти курс химиотерапии в Израиле. «Посмертные» репродуктивные программы не должны находиться в России вне правового поля, как сейчас.
Американская ассоциация врачей-репродуктологов рекомендует осторожность при работе с «посмертными» гаметами и эмбрионами, хотя и не возражает против их использования, если такова была воля покойного.
3. Снять искусственные ограничения для женщин, желающих стать суррогатными матерями.
Суррогатной матерью в соответствии с требованиями уже упоминавшегося выше 67 приказа МЗ РФ в России может стать женщина строго определённого возраста — от 20 до 35 лет, уже имеющая собственного ребёнка11 См.: Айвар Л.К. Правовое положение суррогатного материнства в России. Проблемы законодательства // Юридический мир. 2006. № 2 // СПС «Консультант Плюс»
Было бы разумней и логичней разрешить родителям самим определять, кто именно будет вынашивать их малыша. Как показывает практика, часто суррогатным матерями становятся — и при этом совершенно бесплатно — ближайшие родственники бесплодных родителей, что в разы снижает стоимость суррогатной программы. Широко известна первая суррогатная программа среди родственников, реализованная в ЮАР в октябре 1987 года, когда 48-летняя Патрисия Антони успешно выносила и родила трёх собственных внуков для своей 25-летней дочери.
Отмена ограничения по возрасту суррогатных матерей позволит значительно увеличить число успешно реализованных программ за счёт небогатых пар, желающих уменьшить расходы за счёт гонорара суррогатной матери.
Необходимость иметь собственного ребёнка также значительно сужает круг потенциальных суррогатных матерей. Получается порочный круг — у женщин нет денег для того, чтобы завести собственного ребёнка, нет и условий для его содержания, для того-то они и решают выносить ребёнка для другой пары — но в клиниках их отправляют восвояси — заведите, мол, сначала собственного ребёнка. Необходимо изменить эту ситуацию и дать бездетным женщинам шанс обрести собственного ребёнка через участие в программе суррогатного материнства для другой пары.
4. Исключительно актуальным представляется вопрос о допустимости применения технологии преимплантационной диагностики с целью произвольного выбора пола будущего ребёнка.
В России в соответствии с требованиями Приказа Минздрава РФ от 26.02.2003 №67 применять данную процедуру возможно только по медицинским показаниям — при наличии риска рождения детей с мутацией любого изолированного гена или хромосомных аномалий. Вместе с тем данный приказ разрешает редукцию беременности, т.е. точно такое же уничтожение эмбрионов, которые посчитали «лишними». Аборты же вообще законодательно не запрещены и являются повсеместно распространенной практикой в России и во многих странах. Если закон оставляет за женщиной право на произвольное прерывание беременности, то, если быть последовательным, нельзя не признать за родителями права отказаться от эмбрионов неугодного им пола ещё до наступления беременности по тем же социальным показаниям.
По этому пути пошли, например, в США. С октября 2005 года американские репродуктивные клиники получили разрешение на применение технологии PGD с целью выбора пола ребёнка по желанию супругов, которые хотели бы иметь второго ребёнка другого пола. В Англии же выбор пола по-прежнему запрещён, хотя возможность отмены этого запрещения активно обсуждается.
Право на продолжение рода относится к числу важнейших и неотъемлемых естественных прав человека. Все, что способствует приходу в этот мир нового человека — морально и приемлемо. Всё, что этому препятствует — аморально и недопустимо.
Учитывая зарубежный опыт, российским законодателям следует не ограничивать, а на государственном уровне поддерживать всех людей, которые хотели бы иметь собственных детей при помощи ВРТ.
В настоящее же время сложилась ситуация, когда самые насущные вопросы не находят ответа со стороны законодателей. Вот только некоторые из них:
1) Имеет ли эмбрион право на жизнь и с какого момента?
2) Как поступать с эмбрионами в случае смерти одного из супругов?
3) Можно ли использовать замороженные гаметы в случае смерти их владельца для дальнейшей реализации программы суррогатного или репродуктивного материнства?
4) Можно ли использовать замороженные эмбрионы в случае развода или смерти одного из супругов?
5) Как быть в случае развода или смерти супругов, ребёнка которых вынашивает суррогатная мать?
6) Можно ли прибегать к услугам суррогатных матерей по социальным показаниям?
7) Как поступать с невостребованными эмбрионами и гаметами и морально ли их использовать для фундаментальных исследований?
8) Можно ли создавать эмбрионы с исследовательскими целями?
В существующем в России правовом вакууме в данной области практически никто не желает брать на себя ответственность за реализацию нетрадиционных репродуктивных программ. Но наука всегда опережает развитие общества — учёные идут впереди юристов и политиков. Наука создаёт новые возможности, которых не было раньше. Не нужно бояться этих возможностей.
Необходима государственная программа помощи бездетным людям, которым необходимо прибегнуть к вспомогательным репродуктивным технологиям. В настоящее время ситуация начинает меняться в лучшую сторону. Думский комитет по охране здоровья работает над целевой программой «Репродуктивное здоровье населения». Впервые в России на экстракорпоральное оплодотворение планируется выделять до 15 миллиардов рублей в год, т.е. государство планирует взять на себя оплату ЭКО. В России обязательное медицинское страхование на сегодняшний день не покрывает расходы на лечение бесплодия — зато производство абортов финансируется именно за счёт медстраховки.
Стоимость трёх попыток ЭКО в России, а именно столько в среднем требуется для наступления беременности, составляет около 250 000 рублей — и именно этой суммой государство планирует побудить уже имеющих детей женщин к дальнейшему деторождению. Полагаю, что было бы логичней — и практичней — направить эти деньги на финансирование программ ЭКО для малоимущих бездетных пар. Существенным плюсом здесь является и то, что вследствие применения ВРТ примерно в половине случаев рождаются двойни и даже тройни.
2.3 Юридические прецеденты в практике применения суррогатного материнства
1. Хотя, для нашей страны судебное решение как источник права не используется широко, но в России уже существуют прецеденты о признании материнства генетической матери в судебном порядке. Так, летом 2008 года в Краснодаре у 45-летней женщины, не состоящей в браке, родилась «суррогатная» дочка. Работники Прикубанского районного ЗАГСа несмотря на то, что суррогатная мама подписала все установленные законом документы, отказались регистрировать ребёнка на единственную родительницу, утверждая, что законной его матерью девочки является выносившая и родившая её суррогатная мама. В качестве «компромисса» заказчице суррогатной программы предложили «усыновить» собственного ребёнка. По рекомендации юристов специализирующейся на защите репродуктивных прав граждан компании «Росюрконсалтинг» она подала иск об установлении материнства в суд. Но конфликт был решён в досудебном порядке. Изучив предоставленные документы, ЗАГС признал истицу законной матерью ребёнка, не дожидаясь официального судебного решения. Судья Прикубанского районного суда Елена Бережинская, занимавшаяся этим делом, специально обратила внимание работников ЗАГСа на то, что своими действиями они нарушают закон. Она особо отметила, что «нужно подходить к делу исходя не из буквы, а духа закона и соблюдать интересы матери и ребёнка, а не работать по принципу «как бы чего не вышло». Значение этого события для сотен тысяч одиноких российских женщин, желающих стать матерями, трудно переоценить. Впервые в России создан прецедент, когда государство в лице суда встало на защиту права не состоящих в браке граждан на продолжение рода через программу суррогатного материнства.
2. Первая в России программа суррогатного материнства с использованием спермы умершего биологического отца завершилась в ноябре 2005 года. 16 ноября 2005 г. в Израиле появился на свет младенец Георгий Захаров.11 См.: Айвар Л.К. Правовая защита суррогатного материнства // Адвокат. 2006. № 3 // СПС «Консультант Плюс»
За десять лет до этого его генетический отец Андрей Захаров должен был пройти курс химиотерапии в Израиле. Перед лечением он, как это и рекомендуется в подобных случаях, сдал свою сперму для криоконсервации. Терапия не помогла и через восемь лет Андрей скончался, не оставив после себя детей. Его мать целью своей жизни сделала рождение внука. Все эти годы сперма её сына хранилась в замороженном состоянии госпитале Щиба-медикал-центр в Телль-Авиве. В осуществлении её мечты женщине помогли врачи Екатеринбургского центра семейной медицины. Замороженную сперму Андрея перевезли в Екатеринбург, где и прошла программа гестационного суррогатного материнства с использованием донорской яйцеклетки. Через 9 месяцев у Екатерины Захаровой родился здоровый внук11 См.: Айвар Л.К. Правовое положение суррогатного материнства в России. Проблемы законодательства // Юридический мир. 2006. № 2 // СПС «Консультант Плюс»; Он же. Правовая защита суррогатного материнства // Адвокат. 2006. № 3 // СПС «Консультант Плюс». Было бы излишним говорить, что при оформлении ребёнка бабушка столкнулась с колоссальными проблемами. Внуком его не признавали, в судах и загсах посчитали, что единственным родственником малыша является суррогатная мать, которая его родила. В данном случае отказ зарегистрировать Екатерину Захарову в качестве бабушки был незаконен. Здесь должна быть применена следующая юридическая схема: установление отцовства через суд. По ст. 49 Семейного кодекса РФ достаточно заявления лица, на иждивении которого находится ребёнок, при этом суд принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребёнка от конкретного лица.
После получения решения суда органы опеки и попечительства обязаны произвести государственную регистрацию рождения ребенка и внести сведения о родителях — в данном случае, сведения об отце. В графе «мать» должен быть поставлен прочерк, т.к. для оплодотворения использовались донорские яйцеклетки.
После того, как отцовство было бы установлено, бабушкой Екатерину Германовну признали в автоматическом порядке.
Следующим шагом должно стать оформление опеки бабушки над внуком в органах опеки и попечительства.
Как видим на этом примере, законодательство отстает от современных технологий. Вспоминая выше сказанное, следует акцентировать внимание на том, что российское законодательство, касающиеся суррогатного материнства, не самое худшее. Однако, следует совершенствовать его в следующих моментах:
1. Внести поправку в СК РФ в ст.51 и ст. 52: отменить обязательное согласие на регистрацию ребенка в органах ЗАГС биологическими родителями суррогатной матери.
2. Следует активнее использовать правоприменительную практику суда в случае обнаружения брешей в законодательстве.
Заключение
На основе проведенного нами исследования можно сделать следующие выводы:
1. Не все страны Западной Европы имеют совершенное законодательство, касающиеся вопроса суррогатного материнства. Такие передовые страны как Германия и Франция имеют большие проблемы в данной сфере. Такое сильное своими католическими устоями страна как Испания имеет одно из самых совершенных законов о суррогатном материнстве. Скандинавские страны, известные своим либерализмом, также имеют хорошие законы по данной проблеме. Самым передовым государством в сфере законодательства о суррогатном материнстве является США, хотя в некоторых штатах суррогатное материнство запрещено.
2. В странах СНГ также есть передовые государства: Украина, Беларусь и Россия. Россию можно включить в число первых стан блока СНГ в связи с тем, что суррогатное материнство законодательно разрешено. Украина и Беларусь имеют более прозрачную систему регулирования. В Республике Беларусь существует специальное Постановления Совета Министров Республики Беларусь, в котором отдельно и подробно расписывается все вопросы суррогатного материнства, каким должен быть договор о суррогатном материнстве.
3. Российское законодательство должно быть реформировано, облегчена процедура оформления договора суррогатного материнства, регистрации детей, рожденными суррогатными матерями, должны быть разъяснены многие вопросы о материнском капитале, возможности заключать договор парами, живущими в «гражданском браке», возможности заключать договор одиноким женщинам и мужчинам. Государство должно разработать программу поддержки лиц, желающих использовать программы вспомогательных репродуктивных технологий. Следует увеличить возраст женщин, желающих стать суррогатными матерями.
Список использованной литературы
Нормативно-правовые акты
1. Семейный Кодекс Российской Федерации от 29.12.1995г №223-ФЗ в ред. от 30.06.2008 №106-ФЗ.
2. Основы законодательства РФ об охране здоровья граждан от 22.06.93 №5487-1 в ред. от 27.12.2009 №365-ФЗ.
3. Закон РФ «Об актах гражданского состояния» от 15.11.97 №143-ФЗ в ред. от 05.04.2010 № 52-ФЗ.
4. Приказ Минздрава РФ от 26.02.03 №67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия», зарегистрировано в Минюсте РФ 24.04.2003 г. № 4452
5. Закон ФРГ «О защите эмбриона» 1990г.
6. Закон ФРГ «О посредничестве при усыновлении» 1989г.
7. Закон Испании №35 от 22 ноября 1988г. «О технологиях вспомогательной репродукции».
8. Закон РК «О браке и семье».
9. Закон РК «О репродуктивных правах граждан и гарантиях их осуществления» 2004г.
10. Семейный Кодекс Республики Украина
11. Кодекс Республики Беларусь «О браке и семье».
12. Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 4 ноября 2006г. N 1470 «О существенных условиях договора суррогатного материнства».
Научные статьи
13. Айвар Л.К. Правовая защита суррогатного материнства // Адвокат. 2006. № 3
14. Айвар Л.К. Правовое положение суррогатного материнства в России. Пробелы законодательства // Юридический мир. 2006. № 2
15. Иваева Э.А. Институт суррогатного материнства как способ реализации репродуктивной функции человека: правовые проблемы // Медицинское право. 2009. № 1
16. Кириченко К.А. К проекту федерального закона «О вспомогательных репродуктивных технологиях и гарантиях прав граждан при их осуществлении» // Медицинское право. 2009. № 1
17. Козловская А.Э. Правовые аспекты суррогатного материнства // Гражданское право. 2006. № 2
18. Малиновская Е.Г. Правовое регулирование суррогатного материнства в Российской Федерации и Республике Беларусь // Семейное и жилищное право. 2007. № 2
Интернет — ресурсы
19.http://www.jurconsult.ru/publications/pravovoe_regulirovanie_vrt_v_rossii_i_mire/
20. http://www.jurconsult.ru/publications/scientific-works/legal-regulation-bpt-in-spain.pdf
21. http://www.mother-surrogate.com/ru//?p=surrogacy_georgia
22. http://www.mother-surrogate.com/ru//?p=surrogacy_ukraine
23. http://www.mother-surrogate.com/ru//?p=Main
24. http://www.mother-surrogate.com/ru//?p=surrogacy_belarus
25. www.jurconsult.ru раздел новости.
Размещено на
