Содержание
Содержание
Введение..3
1. Понятие формы обеспечения возвратности кредита..4
2. Формы обеспечения возвратности кредита и их выбор.9
2.1. Залог..9
2.1.1 Залог товаров в обороте……12
2.1.2 Залог основных фондов..13
2.1.3 Залог под ценные бумаги…15
2.2. Поручительство..18
2.3. Банковская гарантия..19
Заключение24
Библиографический список.27
Выдержка из текста работы
Возвратность кредита, представляя собой основополагающее свойство кредитных отношений, отличающее их от других видов экономических отношений, на практике находит свое выражение в определенном механизме. Этот механизм базируется, с одной стороны, на экономических процессах, лежащих в основе возвратного движения кредита, с другой — на правовых отношениях кредитора и заемщика, вытекающих из их места в кредитной сделке. Экономическую основу возврата кредита составляет кругооборот и оборот фондов участников воспроизводственного процесса, а также законы функционирования кредита. Однако наличие объективной экономической основы возврата кредита не означает автоматизма этого процесса. Только целенаправленное управление движением ссуженной стоимости позволяет обеспечить ее сохранность, эквивалентность отдаваемой взаймы и возвращаемой стоимости. Поскольку в кредитной сделке участвуют оба субъекта — кредитор и заемщик, механизм организации возврата кредита учитывает место каждого из них в осуществлении этого процесса. Кредитор, предоставляя кредит, выступает организатором кредитного процесса, защищая свои интересы. Исходя из объективной экономической основы, он выбирает такую сферу вложения заемных средств, такие количественные параметры ссуды, методы ее погашения, условия кредитной сделки, которые бы создавали предпосылки для своевременного и полного возврата отданной взаймы стоимости. Однако обратное движение указанной стоимости зависит от кредитоспособности заемщика, использующего ее в своем обороте, от общей экономической конъюнктуры денежного рынка. Кредитная сделка предполагает возникновение обязательства ссудополучателя вернуть соответствующий долг. Конкретная практика показывает, что наличие обязательства еще не означает гарантии и своевременного возврата. Возникновение инфляционных процессов в экономике может вызвать обесценивание суммы предоставленной ссуды, а ухудшение финансового состояния заемщика — нарушение сроков возврата кредита. Поэтому международный опыт деятельности банков выработал механизм организации возврата кредита, включающий не только порядок погашения конкретной ссуды исходя из реальных экономических условий, не только юридическое закрепление его в кредитном договоре, но и формы обеспечения полноты и своевременности обратного движения ссуженной стоимости. Под формой обеспечения возвратности кредита следует понимать конкретный источник погашения имеющегося долга, юридическое оформление права кредитора на его использование, организацию контроля банка за достаточностью и приемлемостью данного источника.
Если механизм погашения ссуды, его закрепление в кредитных договорах является основной предпосылкой возврата кредита, то определение форм обеспечения возврата представляет собой гарантию этого возврата. Такая гарантия нужна при высокой степени риска просрочки платежа. Формы обеспечения возврата кредита гарантируют кредитору сохранность и мобильность его ссудного фонда. В банковской практике источниками погашения ссуд могут быть выручка от реализации продукции, а также имущество, которым располагает заемщик. Выручка от реализации продукции — основной источник погашения банковских ссуд. Однако не всегда она выступает формой реальной гарантии возврата кредита. Такой гарантией она является лишь у финансово устойчивых предприятий. К ним относятся предприятия, имеющие высокий уровень рентабельности и высокую обеспеченность собственным капиталом. У таких предприятий происходит не только систематический приток денежных средств, но и прирост денежных средств в части образования прибыли, а также пополнения собственного капитала.
Для финансово устойчивых предприятий, являющихся первоклассными клиентами банка, юридическое закрепление в кредитном договоре погашения ссуд за счет поступающей выручки представляется вполне достаточным. В этом случае складываются сугубо доверительные отношения между банком и заемщиком, предполагающие выполнение заемщиком своих обязательств по погашению ссуд без предоставление каких-либо дополнительных гарантий. Такой режим взаимоотношений банка с клиентом исключает проверку обеспечения ссуд, которое практически ничего не дает с точки зрения гарантий своевременного возврата ссуд. Проверка обеспеченности ссудной задолженности способствует приведению в соответствие задолженности обеспечению, но своевременный возврат ссуд не гарантирует. По отношению к первоклассным заемщикам данная операция, создающая техническую нагрузку, не имеет экономического смысла.
Организационно способы использования выручки для погашения ссуд могут быть различные. Как уже отмечалось, первоклассные заемщики чаще всего получают кредиты по контокоррентному счету. Для предприятий, не отнесенных к первоклассным заемщикам, возникает необходимость иметь дополнительные и реальные гарантии возврата кредита. К их числу относятся: залог имущества и прав, уступка требований и прав, передача права собственности, гарантии и поручительства, страхование. Указанные формы обеспечения возвратности кредита оформляются специальными документами, имеющими юридическую силу и закрепляющими за кредитором определенный источник для погашения ссуды в случае отсутствия средств у заемщика при наступлении срока исполнения обязательства.
Лучшей гарантией возврата ссуды является реализуемость кредитуемого проекта и желание заемщика действительно вернуть ссуду. Кроме того, он должен получить в результате кругооборота капитала средства, достаточные не только для возобновления процесса производства, но и для возврата полученного кредита и процентов по нему. Анализ финансового положения и кредитоспособности клиента позволяет сделать вывод о его способности вернуть ссуду.
Кредитоспособность клиента как основа возврата банковской ссуды
Кредитоспособность клиента коммерческого банка — способность заемщика полностью и в срок рассчитаться по своим долговым обязательствам (основному долгу и процентам). В отличие от его платежеспособности она не фиксирует неплатежи за истекший период или на какую-то дату, а прогнозирует способность к погашению долга на ближайшую перспективу. Уровень кредитоспособности клиента определяет степень риска банка, связанного с выдачей ссуды конкретному заемщику.
Критерии кредитоспособности клиента
Мировая и отечественная банковская практика позволила выделить критерии оценки кредитного риска и кредитоспособности клиента:
· характер клиента;
· способность заимствовать средства;
· способность зарабатывать средства для погашения долга (финансовые возможности);
· капитал;
· обеспечение кредита;
· условия, в которых совершается кредитная операция;
· контроль (законодательная основа деятельности заемщика, соответствие характера кредита стандартам банка и органов надзора)11 Черкашенко В.Н. Состав и архитектура систем управления транзакционными кредитными рисками // Банковское кредитование. 2012. № 5. С. 36.
Под характером клиента понимается его репутация как юридического лица, степень ответственности за погашение долга, четкость его представления о цели кредита, соответствие этой цели кредитной политике банка. Способность заимствовать средства означает наличие у клиента права подать заявку на кредит, подписать кредитный договор или вести переговоры, дееспособность заемщика — физического лица. Способность зарабатывать средства для погашения долга в ходе текущей деятельности определяется ликвидностью баланса, прибыльностью деятельности заемщика, его денежными потоками. Для такого критерия кредитоспособности клиента как капитал наиболее важны два аспекта оценки: достаточность капитала (анализируется на основе требований к минимальному уровню капитала и коэффициентов финансового левериджа); степень вложения собственного капитала в кредитуемую операцию (свидетельствует о распределении риска между банком и заемщиком). Под обеспечением кредита понимается стоимость активов заемщика и конкретный вторичный источник погашения долга (залог, гарантия, поручительство, страхование), предусмотренный в кредитном договоре. Если соотношение стоимости активов и долговых обязательств имеет значение для погашения ссуды в банке в случае объявления заемщика банкротом, то качество конкретного вторичного источника гарантирует выполнение заемщиком его обязательств в срок при финансовых затруднениях. Условия, в которых совершается кредитная операция (текущая или прогнозная экономическая ситуация в стране, регионе и отрасли, политические факторы), определяют степень внешнего риска банка. Последний критерий — контроль, т. е. законодательная основа деятельности заемщика, соответствие характера кредита стандартам банка и органов надзора11 Саркисянц А. Особенности национальных онлайн-услуг // Бухгалтерия и банки. 2012.№ 3. С. 2.
Способами оценки кредитоспособности клиента банка являются:
· оценка менеджмента;
· оценка финансовой устойчивости клиента;
· анализ денежного потока;
· сбор информации о клиенте;
· наблюдение за работой клиента путем выхода на место.
Специфика оценки кредитоспособности юридических и физических лиц, крупных, средних и мелких клиентов определяет комбинацию применяемых способов оценки. Оценка кредитоспособности крупных и средних предприятий базируется на данных баланса, отчета о прибылях и убытках, кредитной заявке, информации об истории клиента и его менеджерах. В качестве методов оценки кредитоспособности используются система финансовых коэффициентов, анализ денежного потока, делового риска и менеджмента11 Архипов А.П., Ахвледиани Ю.Т. О страховании рисков ипотеки // Финансы. 2006. № 3. С. 54..
Финансовые коэффициенты оценки кредитоспособности клиентов коммерческого банка Выбор финансовых коэффициентов определяется особенностями клиентуры банка, возможными причинами финансовых затруднений, кредитной политикой банка. Можно выделить пять групп коэффициентов:
I — ликвидности; II — эффективности, или оборачиваемости; III — финансового левериджа; IV — прибыльности; V — обслуживания долга.
Коэффициент текущей ликвидности (КТЛ) показывает, способен ли заемщик рассчитаться по долговым обязательствам:
КТЛ = Текущие активы / Текущие пассивы.
Коэффициент текущей ликвидности предполагает сопоставление текущих активов, т. е. средств, которыми располагает клиент в различной форме (денежные средства, дебиторская задолженность нетто ближайших сроков погашения, стоимости запасов товарно-материальных ценностей и прочих активов), с текущими пассивами, т. е. обязательствами ближайших сроков погашения (ссуды, долг поставщикам, по векселям, бюджету, рабочим и служащим). Если долговые обязательства превышают средства клиента, последний является некредитоспособным.
Коэффициент быстрой (оперативной) ликвидности (КБЛ) рассчитывается следующим образом:
КБЛ = Ликвидные активы / Текущие пассивы.
Ликвидные активы — та часть текущих пассивов, которая быстро превращается в наличность, готовую для погашения долга. К ликвидным активам в мировой банковской практике относят денежные средства и дебиторскую задолженность, в российской практике — и часть быстро реализуемых запасов. С помощью коэффициента быстрой ликвидности прогнозируют способность заемщика быстро высвобождать из оборота денежные средства для погашения долга банка в срок. Коэффициенты эффективности (оборачиваемости) дополняют коэффициенты ликвидности и позволяют сделать заключение более обоснованным11 Довдиенко И.В. Ипотека: Учебно-практическое пособие / Под редакцией В.З. Черняка. М., 2012. С. 145.. Если показатели ликвидности растут за счет увеличения дебиторской задолженности и стоимости запасов при одновременном замедлении их оборачиваемости, нельзя повышать класс кредитоспособности заемщика. Коэффициенты эффективности рассчитывают так.
Оборачиваемость запасов:
а) длительность оборота в днях:
Средние остатки запасов в периоде / Однодневная выручка от реализации;
б) количество оборотов в периоде:
Выручка от реализации за период / Средние остатки запасов в периоде.
Оборачиваемость дебиторской задолженности в днях:
Средние остатки задолженности в периоде / Однодневная выручка от реализации.
Оборачиваемость основного капитала (фиксированных активов):
Выручка от реализации / Средняя остаточная стоимость основных фондов в периоде.
Оборачиваемость активов:
Выручка от реализации / Средний размер активов в периоде.
Коэффициенты эффективности анализируются в динамике, а также сравниваются с коэффициентами конкурирующих предприятий и со среднеотраслевыми показателями. Коэффициент финансового левериджа характеризует степень обеспеченности заемщика собственным капиталом. Варианты расчета этого коэффициента различны, но экономический смысл один: оценка размера собственного капитала и степени зависимости клиента от привлеченных ресурсов. При расчете данного коэффициента учитываются все долговые обязательства клиента банка, независимо от их сроков. Чем выше доля привлеченных средств (краткосрочных и долгосрочных), тем ниже класс кредитоспособности клиента. Окончательный вывод делают с учетом динамики коэффициентов прибыльности11 Пыхтин С.В. Обращение взыскания на предмет ипотеки: спорные вопросы // Банковское кредитование. 2010. № 6. С. 65.. Коэффициенты прибыльности характеризуют эффективность использования всего капитала, включая его привлеченную часть. Их разновидностями являются следующие.
Коэффициенты нормы прибыли:
а) Валовая прибыль до уплаты процентов и налогов / Выручка от реализации или чистые продажи;
б) Чистая операционная прибыль (прибыль после уплаты процентов, но до уплаты налогов) / Выручка от реализации или чистые продажи;
в) Чистая прибыль после уплаты процентов и налогов / Выручка от реализации или чистые продажи.
Коэффициенты рентабельности:
а) Прибыль до уплаты процентов и налогов / Активы или собственный капитал;
б) Прибыль после уплаты процентов, но до уплаты налогов / Активы или собственный капитал;
в) Чистая прибыль (прибыль после уплаты процентов и налогов) / Активы или собственный капитал11 Довдиенко И.В. Ипотека: Учебно-практическое пособие / Под редакцией В.З. Черняка. М., 2012. С. 149..
Сопоставление трех видов коэффициентов рентабельности показывает степень влияния процентов и налогов на рентабельность предприятия.
Коэффициенты нормы прибыли на акцию:
а) доход на акцию:
Дивиденды по простым акциям / Среднее количество простых акций;
б) дивидендный доход (%):
Годовой дивиденд на одну акцию х 100 / Средняя рыночная цена одной акции. Если доля прибыли в выручке от реализации растет, увеличивается прибыльность активов или капитала, то можно не понижать рейтинг клиента даже при ухудшении коэффициента финансового левериджа. Коэффициенты обслуживания долга (рыночные коэффициенты) показывают, какая часть прибыли поглощается процентными и фиксированными платежами. Общая их сумма рассчитывается следующим образом.
Коэффициент покрытия процента:
Прибыль за период / Процентные платежи за период.
Коэффициент покрытия фиксированных платежей:
Прибыль за период / (Проценты + Лизинговые платежи + Дивиденды по привилегированным акциям + Прочие фиксированные платежи).
Методика определения числителя коэффициентов покрытия процентов и покрытия фиксированных платежей зависит от того, относятся процентные или фиксированные платежи на себестоимость либо уплачиваются из прибыли. Коэффициенты обслуживания долга особое значение приобретают при высоких темпах инфляции, когда величина процентов уплаченных может приближаться к основному долгу клиента или превышать его. Чем больше прибыли направляется на покрытие процентов уплаченных и других фиксированных платежей, тем меньше ее остается для погашения долговых обязательств и покрытия рисков и тем хуже кредитоспособность клиента. Финансовые коэффициенты оценки кредитоспособности рассчитывают на основе прогнозных величин на планируемый период, средних остатков по балансам на отчетные даты. Показатели на 1-е число не всегда отражают реальное положение дел. Поэтому в мировой практике используется система коэффициентов, рассчитываемых на основе счета результатов (он содержит отчетные показатели оборотов за период). Исходный оборотный показатель — выручка от реализации11 Шевчук Д.А. Ипотека: просто о сложном. М.: ГроссМедиа, РОСБУХ, 2012. С. 190..
Залог как форма обеспечения возвратности кредита. Виды залога
Залог выступает одной из основных форм исполнения обязательств по возврату кредита. Предметом залога может быть любое имущество (имущественный комплекс, предприятие, здание, сооружение, оборудование, ценные бумаги, денежные средства и другое имущество), не изъятое из гражданского оборота, направление взыскания на которое и залог которого не запрещены законодательством. Также в качестве предмета залога могут выступать имущественные права, которые в соответствии с законодательством могут быть отчуждены, в том числе право залога11 Дьячкова В.Н. Возмещение сотрудникам расходов по уплате процентов по ипотеке // Российский налоговый курьер. 2011. № 24. С. 42. Согласно ст.33 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 (ред. от 14.03.2013) «О банках и банковской деятельности» «Кредиты, предоставляемые банком, могут обеспечиваться залогом недвижимого и движимого имущества, в том числе государственных и иных ценных бумаг, банковскими гарантиями и иными способами, предусмотренными федеральными законами или договором. При нарушении заемщиком обязательств по договору банк вправе досрочно взыскивать предоставленные кредиты и начисленные по ним проценты, если это предусмотрено договором, а также обращать взыскание на заложенное имущество в порядке, установленном федеральным законом.…22 Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 (ред. от 14.03.2013) «О банках и банковской деятельности»//Российская газета. № 27.10.02.1996.
Цель залогового обеспечения заключается в том, чтобы к моменту, когда должник не исполнит своё обязательство, кредитор располагал реальной возможностью обратить взыскание на заложенное имущество. Для этого заложенное имущество должно иметь достаточно несложную определяемую стоимость. Его реализация не должна вызывать затруднений. Имущество в залоге должно обладать простотой перемены права собственности. Залог имущества занимает особое место среди способов обеспечения исполнения обязательств. Этот гражданско-правовой институт был известен ещё римскому частному праву. В древнем праве он связывался непосредственно с договором займа. Связь залога и кредитных отношений наиболее ярко прослеживается в делении кредита в римском частном праве на два вида: личный и реальный. Это деление определялось способом его обеспечения. Реальным назывался кредит, обеспеченный залогом. Он характеризовался тем, что:
— во-первых, кредитор мог обратить объект, обеспечивающий долг, на удовлетворение своих требований независимо от того, отчуждён этот объект должником или нет;
— во-вторых, взыскание на объект, обеспечивающий долг, предъявлял преимущественно тот кредитор, требование которого было обеспечено этим
объектом.
Залог может быть предусмотрен как в отношении вещей, так и имущественных прав, которые залогодатель приобретёт в будущем.
Однако для возникновения прав кредитора на заложенное имущество необходимо, чтобы залогодатель являлся юридическим собственником предмета залога (обладателем имущественного права)11 Буздалин А. Новые горизонты ипотеки // Банки и деловой мир. 2010. № 12. С. 60.
Залог можно классифицировать двум признакам:
I. В зависимости от того, кому принадлежит право владения заложенным имуществом :
— заклад (заложенное имущество передаётся залогодержателю во владение);
— залог, при котором предмет залога находится у залогодателя.
Предметом залога, который остается у залогодателя, могут быть квартиры, в том числе и в многоквартирном доме, транспортные средства и другое имущество. Отделимые плоды могут быть предметом данного вида залога только при условии, если они не становятся с момента отделения объектом прав третьего лица. Залог имущества, переданного залогодателем во временное владение и пользование третьему лицу, считается залогом, оставленным у залогодателя. Закладом признается вид залога, по условиям которого заложенное имущество передается залогодержателю во владение. По договоренности залогодержателя с залогодателем предмет заклада может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя (твердый заклад).
II. В зависимости от предмета залога:
— ипотека;
— залог товаров в обороте;
— залог прав и ценных бумаг;
— залог прочего имущества.
Ипотекой признается залог земли и недвижимого имущества (предприятий, зданий, сооружений и других объектов), непосредственно связанного с землей. Выделяют следующие виды ипотеки:
а) залог земельных участков. Он регулируется земельным законодательством. Земельные участки, находящиеся в частной собственности, могут быть предметом залога только в качестве материального обеспечения своевременного возврата банковского кредита;
б) ипотека предприятия. Она распространяется на все его имущество, включая основные и оборотные фонды, а также другие ценности, отраженные в самостоятельном балансе предприятия, если иное не определено законодательством либо договором;
в) залог прочего недвижимого имущества11 Мочалова В.А. Начальная продажная цена заложенного недвижимого имущества (предмета ипотеки) // Право и экономика. 2010.№ 10. С. 33 .
При залоге товаров в обороте предметом залога являются товары определенной стоимости, включая сырье (в том числе природные ресурсы), полуфабрикаты, комплектующие изделия и готовую продукцию. При этом залогодателю предоставляется право заменять предмет залога с тем, чтобы общая стоимость товара не была меньше, чем определенная в договоре о залоге. Договор о залоге товаров в обороте должен определять вид заложенного товара, другие его родовые признаки, общую стоимость предметов залога, место, в котором они находятся, а также виды товаров, которыми может быть заменен предмет залога. При залоге права определение его стоимости, если иное не следует из законодательного акта, договора либо характера самого права, устанавливается соглашением сторон. Срочное право может быть предметом залога только до окончания срока его действия. Договор залога прав может быть оформлен передачей в залог соответствующего правоопределяющего документа, если заложенное право подтверждается документом. Залог прав на землю, недра, воды, леса и иные природные ресурсы определяется специальным законодательством. Залог ценной бумаги осуществляется путем письменного соглашения залогодержателя и лица, которому принадлежит ценная бумага, с вручением залогодержателю этой бумаги. По договоренности сторон, заложенные ценные бумаги могут быть переданы на хранение в депозит нотариальной конторы или банка. Если законодательством или договором не предусмотрено иное, свидетельства о процентах, дивидендах и других доходах от определенного в ценной бумаге права являются объектом договора о залоге только в случае, если эти свидетельства переданы залогодержателю. Практически все кредиты связаны с риском невозврата. Уменьшить риск можно путём глубокого анализа кредитоспособности заёмщика и залоговым обеспечением. Возврат кредита за счёт реализации залога можно рассматривать как ошибку банка в выборе заёмщика и направлении денежных средств. Полученный залог в большинстве случаев носит моральный характер, то есть он вынуждает кредитополучателя исполнять свои обязательства по возврату кредита. Залог должен исполнять не столько роль независимого источника погашения кредита для банка, сколько роль сдерживающего, дисциплинирующего фактора для заёмщика, для которого неисполнение обязательств перед банком означает потерю части своих активов, переданных в залог.
Гарантии и поручительства
Гарантия и поручительство являются такими формами обеспечения обязательств, которые полностью покрывают ответственность по тем или иным обязательствам сторон вне зависимости от причины нарушения этих обязательств (такими причинами могут быть как субъективные, например, низкая квалификация подрядчика, так и объективные, например, гибель имущества вследствие пожара). Согласно ст.5 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 (ред. от 14.03.2013) «О банках и банковской деятельности» «К банковским операциям относятся: …8) выдача банковских гарантий;…11 Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1(ред. от 14.03.2013) «О банках и банковской деятельности»//Российская газета. № 27, 10.02.1996 Банковская гарантия оформляется договором банковской гарантии между гарантом (банком) и принципалом (например, при гарантии, выданной за подрядчика, — между гарантом и подрядчиком, при гарантии, выданной за заказчика, — между гарантом и заказчиком) 22 Ерпылева Н.Ю. Банковские гарантии в современном российском и белорусском законодательстве // Банковское право. 2010. № 3. С. 22 — 28.. В дополнение договора банковской гарантии гарант предоставляет бенефициару гарантийное письмо с подтверждением своих гарантийных обязательств. Гарантийное письмо в случае получения гарантии подрядчиком предоставляется заказчику, а в случае получения гарантии заказчиком — подрядчику33 Соколов Ю.А., Амосова Н.А. Система страхования банковских рисков. Научное издание. — М.: ООО «Издательство Элит», 2011. С. 45.. Итак, банковская гарантия это обязательство банка уплатить лицу, в пользу которого выдается банковская гарантия денежную сумму в соответствии с условиями банковской гарантии, в случае неисполнения лицом, по поручению которого выдается банковская гарантия своих контрактных обязательств. Банковская гарантия это обеспечение Вашего основного контракта, либо обеспечения права для Вашего участия в аукционах/тендерах (проводимых государственными или негосударственными организациями).
Банк предоставляет следующие виды гарантий: — тендерная гарантия — гарантия выполнения участником тендера своих обязательств перед организатором тендера; — гарантия исполнения контракта — в соответствии с данной гарантией банк принимает на себя обязательство выплатить покупателю / заказчику определенную сумму, если продавец / поставщик не выполнит свои обязательства по поставке или другие контрактные обязательства; — гарантия возврата авансового платежа — банк обязуется возместить бенефициару в случае неисполнения контракта принципалом любую сумму или суммы, авансированные бенефициаром в пользу принципала; — гарантия перед таможенными органами; — другие виды гарантий11 Шевчук Д.А. Правовое регулирование договорных отношений в сфере ипотечного кредитования// Аудиторские ведомости. 2012. № 1. С. 34..
Поручительство — гарантия субъекта (поручителя) перед кредитором за то, что должник (порученный) исполнит своё обязательство перед этим кредитором. Отношения поручительства по общему правилу возникают в результате заключения особенного договора — договора поручительства. Поручительство выступает в качестве одного из способов обеспечения исполнения обязательств. Поскольку сам по себе договор поручительства непременно создаёт обязательства для поручителя, обязательной стороной этого вида договора является именно поручитель. Другой стороной договора поручительства может быть как кредитор по основному обязательству, так и любое иное лицо, включая и должника. В том случае, когда договор поручительства заключён поручителем не с кредитором, такой договор носит характер договора в пользу третьего лица — кредитора. Поскольку поручительство снижает вероятность неудовлетворения интереса кредитора, оно является обеспечением. К этому же виду обязательств поручительство относится и в силу официальной классификации ГК РФ. Важной особенностью поручительства, существенно отличающей его от гарантии, является то, что обязательство по нему носит характер дополнительного (акцессорного) по отношению к основному обязательству. Это, в частности, означает, что прекращение основного обязательства по любому из оснований, прекращает и обязательство поручительства. Кроме того, особенностью поручительства является и то, что вне зависимости от договорённости сторон, к поручителю, исполнившему обязательство перед кредитором, непременно переходят права кредиторского требования в том объёме, в котором поручитель исполнил свои обязательства. В течение длительного времени в литературе шли споры о том, допустимо ли заключение договора поручительства до того момента, как возникло основное обязательство. В настоящее время этим спорам положен конец специальной оговоркой, сделанной в ст. 361 ГК РФ11 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 11.02.2013) (с изм. и доп., вступившими в силу с 01.03.2013)// Российская газета. № 238-239, 08.12.1994. — такое возникновение договора поручительства возможно. Некоторые виды поручительства возникают не в результате заключения договора, а в результате условия в ином договоре (делькредере) или в результате особенным образом оговоренных действий (аваль).
Поручительство прекращается:
1. С исполнением обязательства обеспеченного поручительством.
2. С отказом кредитора принять надлежащее исполнение обязательства должником.
3. С изменением обязательства, обеспеченного поручительством, влекущим за собой ответственность или иные неблагоприятные последствия для поручителя, если последний не дал согласия на эти изменения.
4. Поручительство прекращается с переводом на друге лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал согласия отвечать за нового должника22 Довдиенко И.В. Ипотека: Учебно-практическое пособие / Под редакцией В.З. Черняка. М., 2012. С. 45..
Другие формы обеспечения возвратности кредита: уступка требований, страхование риска непогашения кредита
В процессе кредитования может возникнуть необходимость передачи кредитором своих прав требования к заемщику иному лицу. В юридической литературе встречается позиция авторов, считающих, что кредитная организация может уступить свое право требования к заемщику другому лицу, не обладающему статусом кредитной организации.
Так, например, Е.А. Павлодский на том основании, что к кредитному договору подлежат применению правила о договоре займа (п. 2 ст. 819 ГК РФ), полагает, что уступка банком права требования по кредитному договору может быть произведена не только другой кредитной организации, но и любому другому субъекту. Уступка права требования, по его мнению, означает, что суммы, предназначенные банку, будут направлены другому лицу, которое может не иметь банковскую лицензию, что не нарушает права банка. При этом ученый исключает необходимость наличия лицензии у лица, которому уступается требование, лишь потому, что кредитный договор не включен в число банковских операций, для совершения которых требуется лицензия Банка России. Е.А. Павлодский пишет, что «в условиях правомерности кредитования одной организацией другого лица какие-либо ограничения уступки права требования банками по кредитному договору представляются необоснованными»11 Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М., 2010. С. 14.. Исключают необходимость наличия лицензии для уступки права требования возврата кредита и другие ученые22 Керимова М. Уступка права требования на основании договора // Хозяйство и право. 2012. № 4. С. 51. В частности, В.В. Витрянский также полагает, что «специальные правила (ст. 819 — 821 ГК РФ) не содержат запретов и ограничений возможности уступки прав требования по кредитным договорам». Ученый предлагает «рассуждать не об исключительности кредитного договора (имея в виду, что банк, предоставляя кредит, размещает денежные средства, привлеченные им на банковские счета и во вклады), а о его родовой принадлежности к договору займа, что делает необходимым субсидиарное применение положений о заемных обязательствах, каковые, конечно же, не ограничивают кредитора-заимодавца в его праве уступать право требования возврата суммы займа». По его мнению, «данное право требования в силу реального характера договора займа «очищено» от каких-либо обязанностей на стороне заимодавца и является абсолютно обороноспособным»11 Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2011. С. 516. Л.А. Новоселова также указывает на то, что «обязательства заемщика по возврату денежных средств, полученных на основании договора о кредите, принципиально ничем не отличаются от любых других денежных обязательств, возникших, например, из займа.
Личность кредитора для заимодавца (независимо от того, получил ли он средства по договору займа или кредита), как в большинстве денежных обязательств, не имеет значения»22 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая: В 2 т. Т. 1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М., 2006. С. 310.. Другими словами, речь идет о том, что обязанность по возврату кредита выступает обязанностью по возврату долга, а значит, обязательство заемщика сродни обязательству любого другого субъекта, на котором лежит обязанность возвратить долг в качестве оплаты товара по договору купли-продажи, внесения арендных платежей по договору аренды, оплаты по договору возмездного оказания услуг и т.п. Приведенные позиции можно свести к двум основным аргументам, позволяющим обосновать возможность уступки прав банка-кредитора по кредитному договору любому субъекту права, в том числе и некредитной организации. Во-первых, возврат кредита и уплата по нему процентов в отличие от предоставления кредита не попадают в перечень банковских операций, подлежащих обязательному лицензированию. Во-вторых, обязательство заемщика по возврату денежного долга является денежным обязательством, в котором личность заимодавца (кредитора) не имеет значения для должника. Подобной позиции в ряде случаев придерживается и судебная практика. Так, например, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 4 июля 2007 г. по делу № А13-11305/2006 отказано в признании недействительным заключенного между сторонами договора уступки права требования задолженности по кредитному договору; при этом отклонен довод истца о том, что передача прав требования по кредитному договору организации, не имеющей лицензии на осуществление банковских операций, противоречит действующему законодательству. Свою позицию судебная инстанция обосновала тем, что возврат заемных средств не является лицензионной деятельностью, в отличие от деятельности по предоставлению (размещению) таковых11 Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 3 июля 2009 г. по делу № А11-11368/2008-К1-8/22. Представляется, что подобные аргументы нельзя признать достаточными для обоснования изложенного подхода. Кроме того, данная позиция находится в противоречии с нормами как общего, так и специального действующего законодательства.
Так, п. 2 ст. 388 ГК РФ закрепляет ограничение уступки права требования кредитором в случае, когда личность кредитора имеет существенное значение для должника. Кроме того, данное правило выступает примером общего правила ограничения уступки в тех случаях, когда таковая противоречит закону, иным правовым актам или договору (п. 1 ст. 388 ГК РФ). Речь идет не о прямых запретах, которые должны быть установлены в отношении уступки прав банка-кредитора, в частности, правилами гл. 42 ГК РФ, а о возможном противоречии такой уступки положениям как общегражданского, так и специального законодательства, не говоря уже о договоре22 Бандурина Н.В. Кредитный договор с участием юридических лиц: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2005. С. 77. Как справедливо отмечает С.К. Соломин, «при уступке права требования кредитора лицу, не являющемуся кредитной организацией, нарушаются не только частные интересы участников, но и публичные интересы. Так, банк может уступить право требования суммы долга организации, обеспечивающей его жизнедеятельность, например энергоснабжающей организации, перед которой у банка имеется долг по оплате электроэнергии. Однако такой уступкой банк-кредитор выводит из собственного оборота часть денежных средств. Последствия очевидны. Во-первых, исполнение обязательств банка по возврату, выплате, перечислению денежных средств на основании договоров банковского вклада и банковского счета становится невозможным из-за отсутствия таковых. Во-вторых, нормативы Банка России не выполняются, что чревато целым рядом негативных последствий, результатом которых в конечном счете станет ликвидация банка»11 Соломин С.К. О некоторых аспектах уступки права требования возврата кредита и уплаты процентов по кредитному договору // Банковское право. 2008. № 1. С. 21..
По мнению С.К. Соломина, если банки-кредиторы уступают долги коллекторским агентствам, то «нарушаются не только права вкладчиков, но и интересы заемщиков-должников, поскольку процесс сбора долгов выходит за рамки сферы, контролируемой государством в лице Банка России»22 Указ соч. С. 22.. Информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц предоставляется кредитными организациями в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»33 Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // СЗ РФ. 2001. № 33 (часть I). Ст. 3418; 2010. № 31. Ст. 4166..
За разглашение банковской тайны Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, кредитные, аудиторские и иные организации, уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом. Следовательно, Закон о банках44 Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 (ред. от 14.03.2013) «О банках и банковской деятельности» четко оговаривает круг субъектов, которые могут получить доступ к сведениям, относящимся к банковской тайне. Особый режим получения, передачи, предоставления информации, составляющей банковскую тайну, подтверждается положениями Федерального закона «О кредитных историях»11 Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях» // СЗ РФ. 2005. N 1 (часть I). Ст. 44; 2011. № 29. Ст. 4291., который не только предусматривает необходимость получения согласия заемщика на предоставление основной части кредитной истории пользователю кредитной истории, но и определяет состав дополнительной (закрытой) информации кредитной истории, доступ к которой максимально ограничен (ст. 6).При уступке права требования возврата кредита субъекту небанковской сферы кредитная организация передает информацию, составляющую банковскую тайну, в нарушение норм как общегражданского, так и специального законодательства. Информация, включающая сведения об операциях, счетах, вкладах клиента и самом клиенте, относится к объектам, ограниченным в обороте, что, естественно, исключает возможность банком-кредитором изменить правовой режим такой информации и обеспечить к ней свободный доступ в нарушение требований закона. Таким образом, требование лицензирования, а равно наличия банка на стороне кредитора в кредитном договоре распространяется как на сам кредитный договор, так и на все действия, выступающие объектами обязательств по предоставлению кредита и его возврату. Любая уступка права требования возврата кредита и уплаты процентов субъектам небанковской деятельности, в том числе коллекторским агентствам, должна признаваться ничтожной как противоречащая требованиям закона. Кредитор в обязательстве по возврату кредита может быть заменен на другого кредитора только в том случае, если новый кредитор также является кредитной организацией. Страхование риска невозврата кредита в России развито слабо, вместе с тем имеются основания считать, что по мере развития экономики страны, увеличения объемов кредитования будет возрастать внимание к данному способу защиты имущественных интересов банков, о чем говорит, в том числе и опыт экономически развитых государств.
В рамках страхования кредитных рисков банков осуществляется возмещение их убытков, возникших вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиками своих обязательств по кредитным договорам. В силу этого такое страхование должно быть квалифицировано как страхование предпринимательского риска. Этот вывод обусловлен тем, что банк всегда представляет собой коммерческую организацию и возмещаемые ему страховщиком убытки имеют место в связи с предпринимательской деятельностью страхователя. Все это в совокупности дает необходимые признаки страхования предпринимательского риса, предусмотренные пп. 3 п. 2 ст. 929 ГК РФ.
Для договоров страхования предпринимательского риска законом установлен специальный правовой режим. В соответствии со ст. 933 ГК РФ по такому договору страхования может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и исключительно в его пользу. Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, ничтожен. Если же такой договор страхования будет все-таки совершен в пользу лица, не являющегося страхователем, то в силу закона он все равно считается заключенным в пользу страхователя. Размер страховой суммы при страховании предпринимательского риска в соответствии с нормой п. 2 ст. 947 ГК РФ, если договором страхования не предусмотрено иное, не должен превышать его действительную стоимость (страховую стоимость). Такой стоимостью для предпринимательского риска считаются убытки от предпринимательской деятельности, которые страхователь, как можно ожидать, понес бы при наступлении страхового случая. По договору страхования кредитных рисков размер страховой суммы не должен превышать величину непогашенного кредита и неуплаченных процентов за пользование им. Если страховая сумма по договору страхования кредитных рисков банка выше, чем страховая стоимость, то договор страхования в части превышения страховой суммы над страховой стоимостью ничтожен (абз. 1 п. 1 ст. 951 ГК РФ).
Заключение
В современном денежном хозяйстве особое развитие получили банковские кредиты. Кредитование предприятий и населения относится к традиционным видам банковских услуг. Однако существует множество проблем связанных организацией кредитов. Основной причиной этого является нестабильность экономики нашей страны, высокий уровень инфляции, обесценивание денег и т.д. Современная система кредитования предприятий, организаций, населения уже не отличается той директивностью, которая была характерна до недавнего времени; она представляет собой более либеральную схему, при которой клиент не закрепляется за банком, а сам выбирает то кредитное учреждение, услугами которого он хотел бы пользоваться. Произошедшая либерализация схемы кредитования, бесспорно, расширяет возможности клиента, в том числе в получении кредита, создает условия для развития межбанковской конкуренции. В общем виде сложившаяся система кредитования представляет собой переходную систему, при которой, однако, еще сосуществуют как старые, так и новые формы кредитования. В известном смысле действующая система кредитования представляет собой переходную систему, где сохраняются как остатки старой схемы, так и вводятся новые элементы, более соответствующие рыночным отношениям. Так, в современной практике, с одной стороны, можно встретить предприятия, которые пользуются кредитами под традиционные объекты кредитования, оформляют ссуды в соответствии с порядком, установленными ранее инструкциями Государственного банка.
Значительная часть предприятий, с другой стороны, уже не довольствуется директивной схемой кредитования; коммерческие банки предоставляют им ссуды на новых условиях, в нетрадиционной форме. Переходная схема кредитования, по существу, воспроизводит черты переходного периода от централизации к децентрализации управления экономикой, кладет основу для развития предпринимательства, как в хозяйстве, так и банковской сфере. Переходная схема кредитований предприятий и организаций отражает противоречия переходного периода, тем не менее, сохраняет одно важное качество — она построена на принципе унифицированной схемы кредитования. Как известно, долгие годы советская практика исповедовала необходимость значительной дифференциации системы кредитования в зависимости от отраслевого признака. Государственным банком были разработаны инструкции отдельно по кредитованию промышленных предприятий, колхозов, совхозов, торговых и снабженческо-сбытовых организаций. Каждая из этих систем кредитования содержала существенные отличия друг от друга. В ходе банковской реформы произошел перегиб системы кредитования. Все предприятия стали кредитоваться по единообразной схеме. Таким образом, все предприятия были поставлены в одинаковые условия. Тем самым производит как бы естественный отбор неконкурентоспособных предприятий. В условиях рыночной экономики выживает сильнейший, что сегодня мы и можем наблюдать.
Список использованных источников
1.Конституция РФ (с изм. от 21.07.2007) (принята всенародным голосованием 12.12.1993)//Российская газета. № 237.25.12.1993.
2.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 11.02.2013) (с изм. и доп., вступившими в силу с 01.03.2013)// Российская газета. № 238-239, 08.12.1994.
3.Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 (ред. от 14.03.2013) «О банках и банковской деятельности»//Российская газета. № 27.10.02.1996.
4.Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» // СЗ РФ. 2001. № 33 (часть I). Ст. 3418; 2010. № 31. Ст. 4166.
5.Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях» // СЗ РФ. 2005. N 1 (часть I). Ст. 44; 2011. № 29. Ст. 4291.
2 Специальная литература
6.Архипов А.П., Ахвледиани Ю.Т. О страховании рисков ипотеки // Финансы. 2006. № 3
7.Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая: В 2 т. Т. 1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М., 2006
8.Бандурина Н.В. Кредитный договор с участием юридических лиц: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2005.
9.Буздалин А. Новые горизонты ипотеки // Банки и деловой мир. 2010. № 12.
10.Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2011
11.Дьячкова В.Н. Возмещение сотрудникам расходов по уплате процентов по ипотеке // Российский налоговый курьер. 2011. № 24.
12.Довдиенко И.В. Ипотека: Учебно-практическое пособие / Под редакцией В.З. Черняка. М., 2012
13.Ерпылева Н.Ю. Банковские гарантии в современном российском и белорусском законодательстве // Банковское право. 2010. № 3
14.Керимова М. Уступка права требования на основании договора // Хозяйство и право. 2012. № 4
15.Мочалова В.А. Начальная продажная цена заложенного недвижимого имущества (предмета ипотеки) // Право и экономика. 2010.№ 10
16.Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М., 2010
17.Пыхтин С.В. Обращение взыскания на предмет ипотеки: спорные вопросы // Банковское кредитование. 2010. № 6.
18.Соломин С.К. О некоторых аспектах уступки права требования возврата кредита и уплаты процентов по кредитному договору // Банковское право. 2008. № 1
19.Соколов Ю.А., Амосова Н.А. Система страхования банковских рисков. Научное издание. — М.: ООО «Издательство Элит», 2011
20.Саркисянц А. Особенности национальных онлайн-услуг // Бухгалтерия и банки. 2012.№ 3
21.Черкашенко В.Н. Состав и архитектура систем управления транзакционными кредитными рисками // Банковское кредитование. 2012. №5
22.Шевчук Д.А. Ипотека: просто о сложном. М.: ГроссМедиа, РОСБУХ, 2012
23.Шевчук Д.А. Правовое регулирование договорных отношений в сфере ипотечного кредитования// Аудиторские ведомости. 2012. № 1
Размещено на
