Пример дипломной работы по банковскому делу: Анализ взаимоотношений коммерческих банков с юридическими лицами

Содержание

Введение7

1. Теоретические аспекты взаимоотношений коммерческих банков с юридическими лицами10

1.1. Теоретические основы и практическая деятельность коммерческих банков в условиях рыночной экономики10

1.2. Организационно — правовые условия взаимоотношений коммерческих банков и корпоративных клиентов18

1.3. Понятие и виды операций коммерческих банков с юридическими лицами31

2. Анализ предоставления банковских услуг Ленинского отделения ОАО «Сбербанк» юридическим лицам39

2.1. Общая характеристика деятельности Ленинского отделения «ОАО Сбербанк»39

2.2. Анализ банковских услуг для юридических лиц Ленинского отделения «ОАО Сбербанк»50

2.3. Проблемы и пути совершенствования взаимоотношений Ленинского отделения ОАО «Сбербанк» с юридическими лицами73

3. Зарубежный опыт и перспективы развития банковского обслуживания юридических лиц в России83

3.1. Опыт промышленно развитых стран взаимодействия банков с юридическими лицами83

3.2. Перспективы развития банковских услуг для юридических лиц в России89

Заключение99

Список использованной литературы104

Приложения

Выдержка из текста работы

До 1950 годовмонгольские граждане занимались частным предпринимательством и имели правосоздавать кооперативы. Но в 1958 году законом было запрещено частноепредпринимательство. Вследствие этого гражданские кодексы Монголии нерегулировали вопросы создания и деятельность частных коммерческих структур.

Однако, нарубеже 80-х и 90-х годов прошлого века когда начался переход к рыночнымотношениям в Монголии возникла необходимость создать новое законодательство,посвященное частному предпринимательству. Особенно остро эта проблема встала вотношении законодательства о компаниях, так как переход к рыночным отношениямпотребовал разработки новых правовых актов, регулирующих вопросов создания,регистрации и ликвидации частных коммерческих структур.

Первымисточником юридического регулирования вопросов создания и деятельности частныхкоммерческих структур в Монголии являлся закон «Об иностранных инвестициях»МНР, принятый в марте 1990 года, который ввел в монгольское гражданское правоновый вид юридических лиц – совместное предприятие или организация синостранными инвестициями. Принятие данного закона явилось значительным шагомвперед развитии монгольского законодательства. В первые в правовой практикебыла допущена возможность принадлежности доли участия в монгольском предприятиииностранному лицу. Однако, наряду с хозяйственными единицами с иностраннымиинвестициями стали появляться хозяйственные единицы, создаваемые монгольскимигражданами и юридическими лицами так как создание хозяйственных единиц соучастием частного капитала стало объективно необходимым для развития новой хозяйственнойпрактики.

Такимправовым документом, задавшим направление развития регулирования вопросовсоздания и деятельности юридических лиц стал закон «О хозяйственных единицах»МНР от 17 января 1991 года. Данный закон определял порядок создания, регистрации,реорганизации, ликвидации, структуру управления хозяйственных единиц, права иобязанности их членов.

Так какпринятие закона «Об иностранных инвестициях» от 15 марта 1990 года и закона «Охозяйственных единицах» от 17 мая 1991 года явилось значительным шагом впередразвитии монгольского законодательства о коммерческих юридических лицах, ипринятие таких актов было обусловлено социально-экономическими изменениями,которые произошли в Монголии в начале 1990 годов. В отличие от европейскихстран с переходной экономикой в Монголии отсутствовала законодательная традицияв сфере корпоративного права. По этой причине при принятии первых актовзаконодательства о компаниях Монголия заимствовала соответствующие положениязаконодательства Венгрии и других стран.

С начала 1990 годов в Монголии происходили большие изменения взаконодательстве о коммерческих юридических лицах, которые существеннопреобразовали систему юридических лиц, их органов и характер деятельности этихорганов. В первую очередь, все этиизменения в гражданском законодательстве Монголии произошли под влияниемразвития гражданского законодательства Российской Федерации и других бывшихсоциалистических стран. Например, в Монголии, институты компаний и товариществвырабатывались под влиянием становления современного акционерногозаконодательства Венгрии и других стран. В результате этих изменений подвлиянием акционерного законодательства других стран постепенноформировалось новое законодательство о компаниях как новая подотрасльгражданского законодательства.

Таким образом с принятием законаМонголии «О хозяйственных единицах» 1991 года возникла необходимость развиватьи совершенствовать законодательство, регулирующее порядок создания и управлениятакими новыми для Монголии организационно-правовыми формами хозяйствующихсубъектов как акционерные компании и компании с ограниченной ответственностью,так как процесс становления акционерной формы и создания первых акционерных компаний вМонголии, по времени совпало с не менее активным процессом приватизациигосударственных предприятий и совхозов.

Так за последние пятнадцать лет в результате приватизации на базезначительного количества государственных предприятий и совхозов были созданычастные компании, товарищества, кооперативы и хозяйственные единицы с иностраннымиинвестициями как новая форма хозяйствования. Наряду с преобладающей ролью приватизации в формировании частногосектора, реформирование существующих предприятий и создание новых частныхпредприятий также сыграло немаловажную роль. Если в 1990 году доля частногосектора в ВВП составляла лишь 5 процентов, то к 2003 году этот показательсоставил уже 80 процентов. В силу этого в течениепоследних пятнадцати лет в нормативных актах, регулирующих все возможныевопросы, связанные с хозяйственными единицами и законах неоднократно вносилисьизменения, а некоторые даже отменялись.

В настоящеевремя хозяйственные единицы частного сектора играют огромную роль в экономикестраны и рост ВВП в основном обеспечивается за счёт частного сектора ирастёт число занятых в частном секторе. По данным единого государственного реестрахозяйственных единиц всех форм собственности на 01 января 2001 года в странебыло зарегистрировано 9282 компании, 2776 товариществ. А также по даннымАгентства по иностранным инвестициям и внешней торговле Монголии на 01 июля2000 года в стране было зарегистрировано 1430 совместных компаний илихозяйственных единиц с иностранными инвестициями. При этом, число компаний, товариществ и совместныхкомпаний продолжаетувеличиваться.

Однако,как отмечают исследователи (Б. Дашням, В.Н. Самаруха и другие) в настоящее времябольшинство хозяйственных единиц Монголии находятся в кризисном состоянии. Этовызвано неэффективной приватизацией, кризисом оборотного капитала, чрезмернойоткрытостью рынка страны. В месте с тем эффективность деятельности многихкомпаний является низкой, что негативно сказывается на рентабельностьмонгольских компаний и хозяйственных единиц. Так как во многом эффективностьдеятельности компаний зависит от решения проблем в модели управления ими.Следовательно, проблемы правового регулирования корпоративного управленияставятся остро и привлекают интересы исследователей и специалистов. С другойстороны в настоящее время у нас не проводится научное исследование по вопросамкорпоративного управления компаниями, которые являются одной из актуальныхпроблем гражданского права Монголии.

Такимобразом, практикадеятельности существующих компаний и других видов хозяйственных единиц требуетдетального правового регулирования новых организационно-правовых формкоммерческих структур и вызывает необходимость разработки путейсовершенствования действующего законодательства о компаниях и правовых проблемкорпоративного управления компаниями как на теоретическом, так и назаконодательном уровне.

Поэтомуправовой статус компании и правовые проблемы корпоративного управлениякомпаниями в настоящее время актуальны и являются темой дипломной работы.

Объектдипломной работы – правовой статус компании и правовое регулирование управлениякомпаниями.

Предметомнастоящего научного исследования являются история становления и развитиязаконодательства о компаниях в Монголии, действующее законодательство,регулирующее правовой статус компании и ее органов управления, практика его применения июридические вопросы совершенствования правового регулирования корпоративногоуправления компаниями.

Цельнастоящего исследования состоит в комплексном анализе содержания правовых норм,регулирующих создание, реорганизацию, ликвидацию и деятельность компании идругих видов юридических лиц, а также разработка практических рекомендаций,направленных на дальнейшее совершенствование правового регулирования управлениякомпаниями.

Поставленнаяцель определила Задачи,которые могут быть сформулированы следующимобразом:

1.        рассмотрение вопросов о становлении и развитии законодательства окомпаниях в Монголии;

2.        анализ и выявление элементов действующего законодательства окомпаниях несоответствующих потребностям развития экономики и общества;

3.        рассмотрение схемы управления компаниями и совершенствованиемеханизма управления компаниями;

4.        разработка рекомендаций по совершенствованию законодательства окомпаниях и правового регулирования корпоративного управления компаниями.

Методологическаяоснова исследования. Методологическую основудиссертационного исследования составляет диалектический метод познания. Авторомбыли использованы логический, сравнительно-правовой, исторические методы. Для выяснениястатуса компании широко применялся метод анализа существующих точек зрения.

Теоретическуюосновуобразуют научные положения в области науковедения, гражданского права,гражданского процесса, римского права, международного частного права, экономикии истории, содержащиеся в трудах отечественных и зарубежных учёных и цивилистовтаких как Д. Дугэржава, Т. Мунхжаргала, Т. Мэндсайхана, Б. Чимэда,Ц. Цолмона, Л. Болор-Эрдэнэ, Д. Болдбаатара, Ж. Ядамсүрэна,С.Н. Братуся, В.П. Грибанова, Р. Давида, В.В. Долинской, С.Э. Жилинского,К. Жоффе-Спинози, И.В. Зыковы, М.Г. Ионцева, О.С. Иоффе, А.И. Каминки,Т.В. Кашанины, М.И. Кулагина, О.А. Красавчикова, В.Л Слесарева, Ж.Х. Клауса,Д.В. Ломакина, М.Н. Марченко, С.Д. Могилевского, В.П. Мозолина,П. Степанова, Е.А. Суханова, И.Т. Тарасова, А.В. Терехина, Е. Торкановского,В.В. Зайцева, Г.Ф. Шершеневича,И. Щиткины, В.Ф. Яковлева, Kenneth R. Simmons, Denis Tallon, ChеrylW. Cray, Peter Janachkov, Daniel F. Visoiv и других.

Информационнаяоснова включает нормативные акты Монголии, акционерное законодательствозарубежных государств (США, Англия, Российская Федерация, РСФСР, СССР и страны спереходной экономикой), регулирующее или регулировавшее управление акционерным обществомлибо связанные с этим отношения. Важными источниками информации при изученииисследуемых вопросов служат статистические сборники, информационныесправочники, другие материалы аналитического характера, помогающие получитьнаиболее полную и объективную информацию о роли и удельном весе частныхкоммерческих структур в экономике Монголии и развитии акционерных компаний вМонголии.

Исследованиепрактики применения законодательства о компаниях основывается в основном натрудах исследователей поскольку в настоящее время не проводится исследование повопросам судебной и арбитражной практики в области корпоративного права.

Структурадипломной работы обусловлена предметом исследования, его целями и задачами.Диссертационная работа состоит из введения, трех глав, включающих девять параграфов, заключения,списка библиографических источников.

1.Историявозникновения и развития компаний, становления законодательства о компаниях вМонголии

Настоящаяглава посвящена вопросам о становлении акционерной формы хозяйствования иформировании национального законодательства о компаниях в Монголии. А такжерассматривается система нормативных актов действующего законодательства окомпаниях Монголии.

1.1История становления акционерной формы хозяйствования в Монголии

Исследователиприводят разные данные относительно того, когда первые акционерные обществавозникли в Монголии. По мнению одних ученых в начале XX века акционерныеобщества других стран осуществляли свою деятельность в Монголии, и они былиодной из форм иностранных инвестиций в Монголии[1].

После победынародной революции в июле 1921 года акционерные общества продолжали своесуществование до момента, когда имущество иностранных инвесторов ненационализировалось. Однако в тотпериод не было законодательство, посвященное частному предпринимательству ииностранным инвестициям хотя на монгольском рынке иностранный капиталгосподствовал до 1930 годов.[2] Монголия быластрана с кочевым хозяйством и небыла развита промышленность. По этой причине вМонголии доминировало малое предпринимательство, направленное на удовлетворениеличных потребностей граждан.[3]

Сначала 1920 годов в Монголии начали развиваться промышленность и сельскоехозяйство и были приняты акты гражданского законодательства, направленные нарегулирование хозяйственной деятельности. Этот процесс выражался в создании ипостепенном развитии национальной промышленности, механизированного транспортаи связи, и в образовании новой хозяйственной единицы в сельском хозяйстве ввиде госхозов, конно-сенокосных станций и простейших форм производственнойкооперации. С развитием государственного сектора экономики страны произошликардинальные изменения в структуре государтвенного бюджета. Государственные икооперативные организации начали давать основную часть дохода госбюджета уже к1940 году.

С1941 года МНР перешла к планированию народного хозяйства в масштабе всейстраны, а с 1948 года к осуществлению пятилетних планов.[4]Однако несмотря на переход к планированию до 1950 годов монгольские граждане занималисьчастным предпринимательством и имели право создавать кооперативы.[5]Но в 1958 году законом было запрещено частное предпринимательство.[6]Следовательно акты гражданского законодательства Монголии не знали институты компаний итоварищества и не регулировали вопросы создания деятельности частныхкоммерческих структур.

Так последующие гражданскиекодексы 1952 и 1963 годов не упоминали термин «акционерное общество» или «компания».[7]Таким образом до 1990 годов в МНР согласно ст. 19 ГК 1963 года юридическими лицамиявлялись следующие виды социалистических организаций, который был репетицией норм гражданскогокодекса РСФСР 1963 года:

а)государственные предприятия и иные государственные организации, состоящие нахозяйственном расчете имеющие закрепление за ними основные и оборотные средстваи самостоятельный баланс;

б) учрежденияи иные государственные организации, состоящие на государственном бюджете и имеющиесамостоятельную смету, руководители которых пользовались правами распорядителейкредитов (за изъятиями, установленными законами);

в)сельскохозяйственные объединения, артели промышленной кооперации и их союзы идругие кооперативные и общественные организации, а в случаях предусмотренныхзаконом или уставом этих организаций, также их предприятия и учреждения,имеющие самостоятельную смету и самостоятельный баланс;

г)государственно-кооперативные организации[8].

Вначале 90-х годов Монголия имела торгово-экономические отношения с 30 странамимира. Следовательно распад СССР и СЭВ привел к прекращению помощи и кредитов,которые оказывались нашей стране и нанес сильный удар экономике Монголии. Этифакторы явились важнейшими предпосылками эволюционного перехода к рыночнымэкономическим отношениям.

Такна рубеже 80-х и 90-х годов прошлого века начался переход к рыночным отношениямв Монголии и важнейшей целью переходного периода в рыночную экономику являласьприватизация государственной собственности и государственных предприятий иорганизаций. В результате изменения форм собственности и приватизации возниклиновые организационно-правовые формы хозяйствующих субъектов как частныепредприниматели, товарищество, компании и другие виды коммерческих структур ибыли приняты первые акты законодательства о компаниях в Монголии.

Поэтомудругиеследователи утверждают, что в Монголии первые компании были созданы путемакционирования государственных предприятий и совхозов в 1991 году и связываютвозникновение акционерных компаний с принятием закона Монголии «О хозяйственныхединицах» 1991 года[9]. Они считают, чтопроцесс приватизации государственной собственности был тем началом, котороеповлекло за собой процесс возникновения акционерных компаний [10].

Действительноза последние пятнадцать лет в результате приватизации было создано 778акционерных компаний и 430 компаний с ограниченной ответственностью и 248 акционерныхкомпаний с участием государственных капиталовложений[11].

Таким образом,за последние пятнадцать лет на базе государственных предприятий и совхозов были созданычастные компании, товарищества, кооперативы и хозяйственные единицы синостранными инвестициями как новая форма хозяйствования. Эти новыехозяйствующие субъекты возникли в результате изменения форм собственности иприватизации государственных предприятий и совхозов, которые существеннопреобразовали систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этихорганов.

Так сначала 1990 годов в Монголии происходили большие изменения в законодательстве окоммерческих юридических лицах поскольку переход к рыночным отношениямпотребовал разработки новых правовых актов, регулирующих вопросов создания,регистрации и ликвидации частных коммерческих структур.

В первуюочередь, все эти изменения в гражданском законодательстве Монголии произошлипод влиянием развития гражданского законодательства Российской Федерации идругих бывших социалистических стран. Например, в Монголии, институты компаниии товарищества вырабатывались под влиянием становления современногоакционерного законодательства Венгрии и других стран.[12] В результатеэтих изменений под влиянием акционерного законодательства других странпостепенно произошло становление нового законодательства о компаниях вМонголии.

Таккак прежде чем перейти к вопросу о становлении законодательства о юридических лицах новых для хозяйственнойпрактики Монголии кратко рассмотрим вопрос о становлении современногоакционерного законодательства в бывших социалистических странах, которое стало основным правовым базисом для формирования монгольского законодательства о компаниях и значительно повлияло на процесс законотворчества по вопросамюридических лиц.

В 1980 годахбольшинство бывших социалистических стран приняло законодательные акты, определяющиеправовые основы и условия акционирования государственных и муниципальныхпредприятий. Особое место среди таких нормативных актов занимали нормы,регламентирующие правовой статус юридических лиц, порядок их организации идеятельности. Как исследователи отмечают, все эти изменения в гражданскомзаконодательстве бывших социалистических стран произошли под влияниемдостижений западных правовых систем, поскольку большинство стран, которыепереняли акционерную форму не выработали ее самостоятельно.[13] При этом следуетотметить, что большинство из этих стран не прямо заимствовало акционерноезаконодательство ведущих стран мира, поскольку до второй мировой войны ониимели собственные акционерные законодательства.

На рубеже 80-х и 90-х годов, когда начался переход к рыночнойэкономике в странах с переходной экономикой органы государственной власти этихстран столкнулись с необходимостью создания акционерного законодательства,регулировавшего вопросы создания и деятельности частных коммерческих структур.Каждая из стран с переходной экономикой решила данный вопрос по своему.

Например, Польша, Венгрияввели в действие их довоенные коммерческие кодексы, регулирующие вопросысоздания частных коммерческих структур. А другие страны приняли новые законы обакционерных обществах, которые устанавливали организационно-правовые формыюридических лиц, предусмотренных в акционерном законодательстве ведущих странахмира[14].

Таким образом, национальное акционерное законодательство ведущихстран мира стало правовым базисом для становления современного акционерногозаконодательства в странах с переходной экономикой поскольку гармонизация исближение акционерного права различных стран позволяет странам, которые изменяютсвое национальное законодательство в целях привлечения иностранных инвестиций итранснациональных корпораций успешно конкурировать с другими странами вкачестве либерального акционерного законодателельства и формы инкорпорациибизнеса.

Историко-правовойанализ развития акционерных обществ и акционерного законодательства вдостаточной степени осуществлен в зарубежной юридической литературе и, крометого, выходит за рамки настоящей работы.[15] При этом следуетотметить, что в Европе систематизация и легализация правил акционерных дел началисьтолько с 1843 г.[16] и развитие акционерногозаконодательства различных стран продолжается по настоящее время.

В науке нетединого мнения о том, когда появились первые прообразы акционерныхобществах. По мнению одних ученых акционерные общества происходят оттовариществ в древнем Риме (societas vectiglium publicanorum)[17],по мнению других от средневековой системы государственных займов где статускредитора был подобен статусу современных акционеров[18].Некоторыеисследователи (Гольдшмидт,Шмоллер, Ендеман) считали, что банк Святого Георгия – это первое акционерноеобщество, другие – что он лишь прообраз акционерного общества, а Леманутверждал, что данный банк не имеет никакого отношения к акционерным обществам.[19]Ряд современных исследователей считают, что, у банка Святого Георгия появилисьчерты, присущие современному институту «акционерное общество».[20]Дореволюционный ученый И.Т. Тарасов, в своей работе «Учение об акционерныхкомпаниях» так же считает, что первой акционерной компанией был Генуэзскийбанк.[21]

Одни ученыеутверждают, что колониальные компании внесли черты акционерных обществ иоказали значительное влияние на формирование конструкции «акционерное общество».

А другиеисследователи связывают возникновение акционерных обществ с эпохой промышленныхреволюций и становлением капиталистического способа производства, посколькупотребности в решении крупных задач в области производства товаров,страхования, кредита позволила акционерной форме окончательно зарекомендоватьсебя как лучшую, наиболее удобную для осуществления подобного родадеятельности.

Совершенноестественно, что многие авторы указывают на тот факт, что акционерное обществобыло обусловлено капиталистическим способом производства и появилось на зареего развития.[22]

Самаэкономическая природа зарождавшихся капиталистических общественно-экономических отношенийспособствовало появлению и развитию такой организационно-правовой формы какакционерное общество. Известный российский цивилист М.И. Кулагин пишет: «Вплотьдо XIX века акционерныеобщества в Европе были скорее исключением, чем правилом. И только промышленнаяреволюция, потребовавшая небывалой дотоле концентрации капитала, явиласьмощнейшим ускорителем чрезвычайного распространения акционерных обществ».[23]

Таким образом,промышленная революция и рост производства в европейских странах предопределилииздания актов, регулирующих вопросы учреждения акционерных обществ. Первым изтаких актов явился закон Англии «о мыльных пузырях» под названием Babbles act 1720 года. Данный закондействовал более сто лет. Однако, в 1825 году акционерные общества в Англии сталивновь подчиняться действию общего права. Так же с 1894 года начал функционироватьспециализированный коммерческий суд и практика которого играла большую роль вразвитии коммерческого права Англии.[24]

Крупнейшейвехой акционерного законодательства стало появление в 1807 году Торговогокодекса Франции (Code de commerce). Кодекс вводит понятия анонимного (акционерного) общества икоммандитного товарищества на акциях, при чем, для последних устанавливаетсяявочно-нормативный порядок создания без специального разрешения. А также он содержит положения о предприятии и порядок совершениясделок, связанных с предприятием.[25]

Дляакционерных обществ устанавливается разрешительный порядок создания. В кодексеопределялось, что наименование общества должно отличиться от имени участников иотражать предмет его деятельности. Интересно, что управление такими обществамиосуществлялось уполномоченными лицами, которые могли и не быть акционерами.Устанавливалась ограниченная ответственность участников, акции, составляющиеуставной фонд, делились на именные и предъявительские. Торговый кодекс Франциисистематизировал представления того времени об акционерных обществах. Главноезначение данного документа в том, что он впервые окончательно призналакционерное общество институтом частного, а не публичного права. Именно поэтомумногие исследователи связывают с ним момент возникновения правового института «акционерногообщества» в его современном понимании.[26] Конечно, необходимоуказать, что кодекс 1807 года лишь наметил основные признаки акционерныхобществ, не раскрыв многих организационно-правовых понятий и конструкций.

В Англиипосле отмены Babbles Act акционерные общества долгое время не имели законодательнойосновы, в этот период времени частные компании, как указывают исследователи, «моглиучреждаться только с разрешения парламента или короны»[27]. В 1844 году частьакционерных отношений была урегулирована установлением единообразного характераих регистрации. Наконец 1856–67 годах появляется «Закон о компаниях», а в 1862году устанавливается единый закон, регулирующий деятельность акционерныхобществ в Англии. Данный закон впервые в мире заменил разрешительную системусоздания акционерных обществ явочно-нормативной. Появление данного законазаставило изменить частично разрешительный порядок создания акционерных обществи во Франции. Вызвано это было тем, что в 1862 году Франция и Англия заключилимеждународный договор, согласно которому английские общества могли осуществлятьсвою деятельность во Франции. Таким образом, перед нами пример влияниямеждународного права на внутреннее законодательство государств. Полностьюразрешительная система создания акционерных обществ во Франции была отменена в1867 году. Впоследствии, вплоть до принятия закона 1966 года, французскийзаконодатель лишь уточнял принципы акционерного права (в 1913, 1925, 1930,1935, 1937 и 1940 годах).

Дальнейшееразвитие законодательства об акционерных обществах в ведущих государствах мирабыло продолжено уже в XX веке. При чем основные европейские страны пошли по пути созданияспециальных законов, регламентирующих все стороны деятельности акционерныхобществ. Так в Германии такой закон был принят в 1937 году, при чем этот законвремен нацистского государства просуществовал в ФРГ до 1965 года. В Англииспециальный закон об акционерных обществах был принят в 1948 году и действовалдо 1985 года.

Насовременном этапе акционерное законодательство в ведущих государствах мирарегулируется следующими нормативными актами: во Франции – «Закон о торговыхтовариществах» от 24 июля 1996 года и Декретом о торговых товариществах от 1967 года;[28]в ФРГ – «Закон об акционерных обществах» от 6 сентября 1965 года с изменениямиот 1985, 1988, 1990 годов;[29] в Англии – «Законо компаниях» 1985 года; в США – общими законами о корпорациях различных штатов разработанными на основе модельного закона «О предпринимательскихкорпорациях 1984 г.[30] В США правовое регулирование акционерного общества отнесено ккомпетенции законодательных органов штатов. Особо следует отметить закон опредпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк 1963 года.[31]

Какотмечают исследователи «Акционерная форма промышленного производства доминируетв различных странах.[32] А также запоследние 15 лет в странах с переходной экономикой в процессе приватизациивозникло много акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.Таким образом, акционерные общества выступают превалирующейорганизационно-правовой формой хозяйствования во всех отраслях рыночнойэкономики.

Говоря оразвитии зарубежного законодательства об акционерных, обществах,исследователи указывают, что «особого внимания заслуживает процессгармонизации права стран ЕС, который должен способствовать созданию единого внутреннегорынка.[33]

Унификацияосуществляется посредством принятия Советом Министров Союза директив,обязывающих государства – члены союза к определенному изменению национальногозаконодательства при сохранении за ними свободы в выборе форм и методоврегулирования. Директивы Европейского Союза, например, предусматриваютнеобходимость законодательного закрепления общей правоспособности акционерногообщества, усиления требований к ревизорамв части публичной отчетности[34]. Также директивы удалеют внимание защите интересов третьихлиц и правовой природе сделок, заключаемых директорами компаний[35].

Во исполнениепервой директивы, касающейся сделок заключаемых директорами компаний. Англиявнесла соответствующие изменения в свой новый закона «О компаниях» 1985 года.

Вначале октября 2001 года Совет Европейского Союза принял Положение «О Статуте оЕвропейской Компании» и прилагающуюся к нему Директиву об участии работников.[36]Данное положение ввело новую наднациональную в рамках Европейского Союзаорганизационно-правовую форму публичной акционерной компании с ограниченнойответственностью или Societas Europaea (сокращенно SE). Положение «О Статуте оЕвропейской компании» регулирует такие вопросы акционерного права как путисоздания, смена местонахождения компании и структуру SE. Однако, положениеоставляет многие вопросы в ведении национального права государств ЕС. Вчастности, положение не регулирует отношения, связанные с налогообложением,конкуренцией, интеллектуальной собственностью и несостоятельностью и вопросамичастно-правового статуса компаний.[37]

Применительно,к ним, как и к другим вопросам, не урегулированным указанным положением, должныдействовать соответствующие правила национального законодательства, которое ужев значительной степени было подвергнуто влиянию права ЕС.[38]

Так в рамках ЕвропейскогоСоюза усиливается данная тенденция и страны-члены EС исполняют директивы,направленные на создание единообразного правового режима акционерных обществ иизменяют их национальное акционерное законодательство. Естественно, что в дальнейшемтакое влияние международного права и внутреннее законодательство государствбудет только усиливаться. Кроме того, как отмечают исследователи «основным источникомправа даже в США и Англии в настоящее время является закон[39]. Большое значение в этомотношении имеют развитие связей Англии со странами Британского содружества и ееположение в Европейском союзе.[40] Это в первуюочередь связано с международной экономической интеграцией и предпринимательскойдеятельностью транснациональных корпораций. Здесь речь идет об иностранныхпрямых инвестициях и данный вопрос выходит за рамки данной работы.

Сейчас перейдем к вопросу о становлениисовременного акционерного законодательства в бывших социалистических странах.При этом как вышесказано, следует отметить, что большинство из этих стран не прямо заимствовало акционерноезаконодательство ведущих стран мира.

ВБолгарии первым нормативным актом акционерного законодательства явился коммерческийкодекс от 29 мая 1897 года. До 1946 года были вынесены изменения несколько разв данный кодекс. Наряду с ним действовали закон об обществах с ограниченнойответственностью 1929 года, закон о кооперативах и закон о ценных бумагах 1912года. Однако все эти нормативные акты были отменены в 1951 году.[41]

В Болгариибыл принят новый коммерческий кодекс в июне 1991 г. До принятиякоммерческого кодекса 1991 года вопросы создания коммерческих юридических лицрегулировались Декретом №56 Государственного совета 1989 года и основной цельюданного декрета явилось создание правовых условий акционированиягосударственных и муниципальных предприятий. Данный Декрет позволялсоздавать коммерческие структуры в организационно-правовых формах,предусмотренных в Коммерческом кодексе от 29 мая 1897 года. Разработчики новогокоммерческого кодекса 1991 года учитывали довоенные законодательные традиции.Однако они во многом заимствовали соответствующие положения акционерногозаконодательства стран континентальной системы права. Все эти виды торговыхтовариществ являются юридическими лицами. Акционерному обществу в правеБолгарии примерно соответствует акционерное общество в праве Франции и ФРГ.

Однако,акционерное общество в праве Болгарии имеет некоторые черты публичной компаниив праве Англии и США.

Коммерческий кодексБолгарии определяет порядок создания, регистрации, реорганизации, ликвидации иструктуру органов управления пяти видов торговых товариществ (дружество)принятых в европейских странах континентальной системы права[42]. Коммерческий кодексБолгарии устанавливает трехзвенную систему управления акционерного общества (общее собраниеакционеров, совет директоров, наблюдательный совет)[43].

Быливнесены изменения касающиеся уставного фонда акционерного общества и общества сограниченной ответственностью в коммерческий кодекс Болгарии в 1997 году.[44]

В конце 1980годов правительство Венгрии предпринимало конкретные меры, направленные наразвитие рыночных отношений. В 1988 году был принят закон «Об экономическихобществах». При принятии закона «Об экономических обществах» 1988 года Венгриязаимствовала многое из соответствующих законов Германии и Австрии и не ввела вдействие довоенные акты акционерного законодательства. Данный закон определяетпорядок создания и регистрации таких коммерческих структур как акционерноеобщество, общество с ограниченной ответственностью, полное товарищество икоммандитное товарищество.[45]

Закон Венгрии«Об экономических обществах» 1988 года предусматривал трехзвенную структурууправления акционерным обществом (общее собрание акционеров, совет директоров,наблюдательный совет). При этом следует отметить, что в 1989 году Венгрияприняла закон «О преобразовании хозяйственных организаций и объединений», который завершилпроцесс акционирования государственных предприятий. Таким образом, закон «Обэкономических обществах» стал регулировать вопрос создания всех видов компаний[46].

Закон«Об экономических обществах» 1988 года был отменен новым законом об акционерныхобществах 1997 года, который вступил в силу 16 июня 1998 года. Однаконовый закон об акционерных обществах Венгрии не внес существенные изменения впрежний закон и внесенные изменения касались в основном регистрации торговыхтовариществ.

В отличие отдругих европейских стран транзитного периода польша не приняла новый закон,регулирующий вопросы создания и регистрации коммерческих структур, а ввелакоммерческий кодекс 1934 года в действие.

Как отмечаютисследователи коммерческий кодекс 1934 года фактически начал применяться спринятием законов об иностранных инвестициях 1986 года и второго закона об иностранныхинвестициях, которые позволили создавать совместные предприятия ворганизационно-правовых формах коммерческих структур, предусмотренные вкоммерческом кодексе 1934 года.

Коммерческийкодекс Польши 1934 года предусматривает такие организационно-правовые формыкоммерческих структур как акционерное общество, общество с ограниченнойответственностью и товарищества.[47] Данныйкодекс также содержит положения об органах управления, правах и обязанностяхучастников или акционеров торговых обществ.

Вцеля сближения акционерного законодательства польши с директивами Европейскогосоюза был принят новый коммерческий кодекс в 2000 году. Новый коммерческийкодекс польши вступил в силу 1 января 2001 года и отменил коммерческий кодекс1934 года. Данный кодекс содержит новые положения о материнских и зависимыхкомпаниях. А также он увеличил размер уставного фонда акционерного общества иобщества с ограниченной ответственностью.[48]

В Румыниизакон «О компаниях» был принят в ноябре 1990 года. Данный закон регулируетвопросы создания и регистрации таких коммерческих структур как полное товарищество,коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью иакционерное общество[49].

В Югославиизакон «О предприятиях» был принят в 1988 году и вступил в силу 1 января 1989года[50]. Кромеорганизационно-правовых форм государственных предприятий и кооперативов данныйзакон определил порядок создания, регистрации и ликвидации таких видов компанийкак акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, полноетоварищество и коммандитное товарищество (глава II закона).

Югославскийзакон «О предприятиях» 1988 года устанавливал двухзвенную структуру управленияакционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью.

В 1990 годубыли внесены существенные изменения в закон «О предприятиях»[51]. После распада Югославииданный закон продолжал действовать в республиках, которые раньше входили всостав Югославии. В последствии в бывших республиках Югославии былиприняты новые законы и законодательные акты, регулирующие порядок учреждения идеятельности акционерных обществ. Например Словакия приняла закон «О компаниях»№45 в 2001 году.

В Чехословакиизакон об акционерных обществах был принят в 1990 году. Однако только через двагода принятия данного закона Чехословакия приняла новый коммерческий кодекс в1992 году.

Коммерческийкодекс от 1 января 1992 года содержит положения о порядке создания ирегистрации акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью,органах управления данных обществ, а также о правах и обязанностях членов илиучастников. [52] Данный кодекс такжесодержит положения о порядке создания и регистрации товариществ и кооперативов.Он предусматривает трехзвенную структуру управления акционерного общества(общее собрание, наблюдательный совет и совет директоров).

В обществах сограниченной ответственностью наблюдательный совет не создается. Таким образом,Чехия и Словакия приняли немецкую модель управления акционерным обществом.

Коммерческийкодекс Чехословакии также применяется к совместным предприятиям, и отменилзакон «О компаниях с иностранными инвестициями» от 1988 года. После распадаЧехословакии коммерческий кодекс №513 от 1991 года продолжал действовать вЧехии и Словакии. В последствии в целях соответствия с требованиями праваЕвропейского союза были внесены изменения в коммерческий кодекс №513 Чехии от1991 года законом №370 от 2000 года. Эти изменения касаются холдинга и порядкареорганизации акционерных обществ и регистрации обществ.[53] В целяхгармонизации акционерного законодательства Словакии с гражданским икоммерческим кодексом стран-членов Европейского Союза были внесены существенныеизменения в Коммерческий кодекс №513 от 1991 года законом №500 от 3 октября2001 года. Эти изменения касаются порядка учреждения акционерных обществ иобществ с ограниченной ответственностью, ответственности акционеров именеджеров и финансового отчёта акционерных обществ.[54]

В XVIII веке начинаютвозникать российские компании, близкие по своей правовой природе к компаниям,которые принято называть колониальными. Однако, как отмечает российский учёный С.Д. Могилевскийреальные шаги к использованию акционерных обществ сделаны при Петре I, что былозакреплено соответственно в указах от 27 ноября 1699 года, от 27 октября 1706года, от 2 марта 1711 и от 8 ноября 1723 года.[55]

Первымпроектом создания акционерной компании считают представленный вПравительствующий сенат 17 сентября 1793 проект компании для торговли с КитаемЛоренца Ланга.[56] Однако,данный проект не осуществлялся. Но потребность объединений капитала появиласьтолько во второй половине XVIII века. 24 февраля 1757 года была учрежденаРоссийская в Константинополе торгующая компания. Могилевский С.Д., М.Г. Ионцеви другие исследователи указывают, что Российскую в Константинополе торгующуюкомпанию «можно считать первой акционерной компанией».[57]

«Российскаяв Константинополе торгующая компания» занималась активной торговойдеятельностью и просуществовала до 1762 г. А.И. Каминка отметил «важноезначение этой компании в деле насаждения принципов акционерного дела. Впоследующие годы был создан ряд компаний и как указывает К. Победоносцев «к1836 году в России было 8 акционерных компаний, первая из них:Русско-Американская, учрежденная в 1799 году.[58]

Доначала XIX века Российское акционерное законодательство было представленоВысочайшими указами, актами отдельных компаний. С 1 августа 1807 г. и напротяжении дальнейших 30 лет правовой основой учреждения акционерных обществбыл изданный главой монархического государства Манифест от 1 января 1807 г.«О дарованных купечеству новых выгодных, отличиях, преимуществах и новыхспособах к распространению и усилию торговых предриятий».

Несмотряна то, что данный манифест был издан для колониальных компаний, на его основебыли созданы акционерные компании России в период с 1807 по 1836 год.

6декабря 1836 года Император Николай I утвердил закон – «Положение о компаниях» на акциях. Данноеположение стало основой акционерного законодательства России вплоть до 1917года.

Положение1836 года регулировало такие вопросы деятельности компании как созданияакционерных компаний, органов управления, права и обязанности акционеров.

Попыткасреднего пересмотра Положения 1836 года были предприняты неоднократно, в 1850,1859, 1883, 1898, 1905, 1910, 1911, 1913 и в 1917 годах, но по разным причинамвсе эти дополнения не были приняты.

Послепобеды большевиков в октябре 1917 года, акционерные общества продолжали своёсуществование до момента, когда та или иная отрасль промышленности ненационализировалась. С марта 1919 года на территории Советской Россииакционерные общества прекратили свое действие, но продолжали действовать натерриториях, контролируемых белой армией.[59]

Курс на новую экономическую политику, провозглашенный В.И. Ленинымв 1920 году способствовал тому, что акционерные общества появляются вновь. В1922 году издается Декрет Совета Народных Комиссаров «Об учреждении Главногокомитета по делам о концессиях и акционерных обществах при СТО».

Впервые годы Советской России вопросы создания акционерных обществрегулировались «Временными правилами о порядке утверждения и открытия действийакционерных обществ и об ответственности их учредителей и членов правления,которые действовали до введения в действие гражданского кодекса 11 ноября 1922 г.[60]Так понятие акционерного общества находит свое отражение в Гражданском кодексе1922 года. Наконец в 1927 году выходит «Положение об акционерных обществах»,которое было признано утратившим силу лишь в 1961 году. Положение 1927 годадетально регламентировало все основные вопросы деятельности акционерныхобществ. Несмотря на наличие нормативных актов, допускающих деятельность акционерныхобществ, на практике к началу 30-х годов и завершением политики НЭПа,акционерные общества перестали существовать. Советское государство допустилоналичие акционерной формы только у двух государственных предприятий – уакционерного общества «Интурист» и у банка внешнеэкономической деятельностиСССР. За период с начала 30-х и до середины 80-х годов прошлого века в СССРбыло создано всего лишь одно акционерное общество – Ингосстрах СССР.

Наконецв эпоху экономических преобразований 80-х годов акционерные отношения сталискладываться после утверждения политик перестройки народного хозяйства, которыепотребовали разработки соответствующих нормативных актов.

Учитываяэкономические проблемы, с которыми столкнулась к этому времени страна, и длятого, чтобы упорядочить стихийную практику выпуска предприятиями и органамиценных бумаг, начатую Львовским производственным объединением «Конвейер» СоветМинистров СССР 15 октября 1988 г. принял постановление «О выпускепредприятиями и организациями ценных бумаг»[61]. Вданном документе закреплялся статус так называемых акций трудового коллектива иразрешался выпуск «акций предприятий и организаций», предназначенных дляразмещения среди юридических лиц.

19июня 1990 года Постановлением Совета Министров СССР были приняты постановления «Обутверждении Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченнойответственностью» и «Положения о ценных бумагах». Эти документы предусматриваливозможность создания акционерных обществ и выпуска ими акций, которые моглираспространяться как среди юридических, так и среди физических лиц. Появлениеэтого документа создало предпосылки для активного развития акционерных обществ.

Разделениеполномочий российских и союзных властей повлекло возникновение отдельного «Положенияоб акционерных обществах», утвержденного постановлением Совета Министров РСФСРот 25 декабря 1990 года.[62] ЭтоПоложение вплоть до 1 января 1995 года, когда вступила в силу часть перваяГражданского кодекса РФ, и 1 января 1996 года, когда вступил в юридическую силуФЗ «Об акционерных обществах», являлось основным нормативным актом,регламентирующим принципы деятельности акционерных обществах в России.

В РоссийскойФедерации развитие законодательства об акционерных обществах в начале 90-хгодов шло параллельно с развитием законодательства о приватизациигосударственного имущества, которое подробно регламентировало передачугосударственных предприятий в частную собственность.[63]

Так закон СССР «Об основныхначалах разгосударствления и приватизации предприятий»,[64]Закон РСФСР «О приватизации государственных и муниципальных предприятий вРСФСР,[65]Государственная программа приватизации государственных и муниципальныхпредприятий в Российской Федерации, принятая в 1992 г. на основанииуказанного закона, и утвержденная постановлением Верховного Совета РФ от 11июня 1992 г. №2980–1 а также и другие подзаконные акты и документы 1991–1994годов содержали специальные основания действительности приватизационных сделок,положения о проведении публичных торгов, существенные условия ряда договоров,множество норм, связанных с созданием акционерных обществ, реорганизациейюридических лиц, корпоративным управлением, доверительным управлениемимуществом.

В декабре1995 г. был принят Федеральный закон «Об акционерных обществах»,[66]который заменил Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлениемСовета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. №601, которое практически недействовало в отношении акционерных обществ, образованных в результатеприватизации.

В 2001 году взакон «Об акционерных обществах» были внесены существенные изменения идополнения, которые полностью начали действовать с 1 января 2002 года.

Федеральныйзакон «Об акционерных обществах» определяет порядок создания, реорганизации,ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности ихакционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров всоответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Такимобразом в 1990 годах европейские страны с переходной экономикой принялизаконодательные акты, регулирующие вопросы создания и деятельности различныхвидов частных коммерческих структур. Большинство этих стран не прямозаимствовали акционерное законодательство ведущих стран мира.

Однако,вследствие сближения, унификации акционерного законодательства в рамкахЕвропейского союза и других региональных международных организаций ипривлечения иностранного капитала европейские страны заимствовали вопределенной степени отдельные положения акционерного законодательства ведущихстран мира.

Обобщаяанализ влияния акционерного законодательства ведущих стран мира насоответствующее законодательство европейских стран с переходной экономикойследует отметить, что при принятии нормативных актов акционерногозаконодательства практически все эти страны обращались к их довоенному опытуразвития акционерного права и применяли его отдельные элементы.

Вотличие от европейских стран с переходной экономикой в Монголии отсутствовалазаконодательная традиция в сфере корпоративного права. По этой причине припринятии первых актов акционерного законодательства Монголия заимствовалаположения соответствующего законодательства стран с переходной экономикой скоторыми имела широкие торгово-экономические отношения и сотрудничала в сфересближения и унификации законодательств в рамках СЭВ. Сейчас перейдем к вопросуо становлении и развитии законодательства о компаниях в Монголии.

1.2 Становление иразвитиезаконодательства о компанияхв Монголии

Как вышеотмечалось, в Монголии первые правовые акты законодательства о компаниях были принятытолько в 1991 году. Однако принятие таких актов было обусловленосоциально-экономическими изменениями, которые произошли в Монголии в начале1990 годов.

До этогопериода Монголия являлась членом Совета Экономической Взаимопомощи (СЭВ) ипомощь стран – членов СЭВ играла важную роль в развитии экономики ипромышленности Монголии. С 1950–1990 годов СССР и другие страны – члены СЭВоказывали огромную финансовую помощь и субсидию. Финансовую помощь и субсидияэтих стран помогали Монголии финансировать импорт оборудования, товаров иэлектроэнергии. Монголия покупала все нефтепродукты из СССР, который был такжепринципиальным покупателем экспортных товаров Монголии, таких как медногоконцентрата, шерсти, кожаных товаров и мяса. А также доля стран-членов СЭВ вовнешней торговле Монголии составляла 97 процентов[67].

За годысуществования СЭВ темпы развития Монголии были сравнительно высокими. Странабыла аграрной, с кочевым хозяйством. За годы социалистического строительства вМонголии созданы промышленность, многоотраслевой аграрный сектор,инфраструктура, подготовлены соответствующие кадры, большая часть населенияперешла на оседлый образ жизни.

Распад СССР иСЭВ тяжело сказался на экономике Монголии и финансовая и техническая помощьСССР и других стран – членов СЭВ были прекращены. В месте с тем нарастаниеглубокого системного кризиса в экономике Монголии в начале 1990 годов иобострение социально-экономического положения резко изменило экономическуюситуацию страны. В результате системного кризиса в экономике страны обострилисьфинансово-платежная и долговая обстановка, вызвавшая паралич банковской системыи прекратилось финансирование крупных инвестиционных проектов.

Но к концу 80-хгодов в стране возникла глубокая политическая и экономическая кризиснаяситуация.

Яркимпроявлением кризиса явились нараставшая инфляция и полный развалгосударственных финансов. Прежде скрытая, выражавшаяся в нехватке (дефиците)товаров при стабильном уровне административно-регулирующих цен в условияхлиберализации ценообразования превратилась в открытую инфляцию.     С цельюустранения этих недостатков и выхода из кризиса необходимы были рыночныепреобразования: прежде всего введение свободных цен, осуществлениеприватизации, создание конкурентного предпринимательства, рыночныхинфраструктур и т.д.

Таким образом,сталкиваясь с нарастанием глубокого системного кризиса в экономике иобострением социально-экономического положения в октябре 1991 годаПравительство Монголии решило предпринимать различные меры экономическойреформы, которые были сформулированы в экономических программах ПравительстваМонголии на 1991–1993 г. Они были направлены на стабилизацию экономическойситуации, приватизацию государственных предприятий и привлечению в монгольскуюэкономику иностранных инвестиций, изменение форм собственности, созданиечастных хозяйственных единиц, создание благоприятного инвестиционного климата вМонголии и принятие 27 различных основополагающих актов законодательства очастном предпринимательстве включая закон о собственности, закон «О банкротстве»,закон «О хозяйственных единицах», закон «О приватизации государственнойсобственности»[68].

Так как врезультате проведения экономической реформы в 1991–1993 годах были принятызаконы «О хозяйственных единицах» от 17 мая 1991 года, закон «О приватизациигосударственной собственности» от 22 мая 1991 года.[69]В целях реализации государственной собственности были созданы ЦентральнаяПравительственная комиссия по приватизации и аймачные и городские комиссии поприватизации, а также были утверждены положения, регламентирующие проведениеоценки имущества предприятий и публичных торгов.[70]

Когданачинался переход к рыночным отношениям на рубеже 80-х и 90-х годов, в Монголиипрактически не существовало законодательства, посвященного частномупредпринимательству. Особенно остро эта проблема встала в отношениизаконодательства о комерческих юридических лицах, так как в то время в Монголиине было законодательства, регулировавшего вопроса создания и деятельностичастных коммерческих структур.

Первымисточником юридического регулирования вопросов создания и деятельности частныхкоммерческих струкур в Монголии являлся закон «Об иностранных инвестициях» МонгольскойНародной Республики, принятый в марте 1990 года,[71]который ввел в монгольское гражданское право новый вид юридических лиц – «совместноепредприятие или организация с иностранными инвестициями». В этой связи следует отметить,что при создании закона «Об иностранных инвестициях» Монголии во многомзаимствовали положения Постановления Совета Министров СССР №49 «О порядкесоздания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участиемсоветских организаций и фирм из капиталистических и развивающихся стран» идругих нормативных актов СССР, которое являлось одним из основных нормативныхактов, регулирующих вопросы создания и деятельности совместных предприятий сучастием фирм из капиталистических государств, действовавших на территорииСССР.[72]

Принятиезакона «Об иностранных инвестициях» явилось значительным шагом вперед развитиимонгольского законодательства. Впервые в правовой практике была допущена возможностьпринадлежности доли участия в монгольском предприятии иностранному лицу. Данныйзакон заложил фундамент правового регулирования государственной регистрацииюридических лиц в Монголии. Закон «Об иностранных инвестициях» 1990 годасодержал правила о владении, пользовании и распоряжении имущества совместныхпредприятий и гарантии от реквизиции или конфискации в административном порядкеимущества совместных предприятий. Другие статьи закона 1990 года регулировалиподробно порядок деятельности, налогообложения, контроль за деятельностью,найма и работы персонала и ликвидации совместного предприятия.

Однако,наряду с хозяйственными единицами с иностранными инвестициями стали появлятьсяхозяйственные единицы, создаваемые монгольскими гражданами и юридическимилицами так как создание хозяйственных единиц с участием частного капитала сталообъективно необходимым для развития новой хозяйственной практики.

Такимправовым документом, задавшим направление развития регулирования вопросовсоздания и деятельности юридических лиц стал закон «О хозяйственных единицах» МНР от 17 мая 1991 года.[73]Данный закон определял порядок создания, регистрации, реорганизации,ликвидации, структуру управления хозяйственных единиц, права и обязанности ихчленов.

При созданиизакона «О хозяйственных единицах» Монголии во многом заимствовали положениясоответствующих законодательных актов таких бывших социалистических стран какВенгрии, Румынии, Чехословакии, Болгарии и других. В момент разработки проектазакона «О хозяйственных единицах» в большинстве бывших социалистических странуже были приняты акты акционерного законодательства, и рабочая группаМинистерства торговли и промышленности приняла закон Венгрии об экономическихобществах от 1988 года как модель проекта закона «О хозяйственных единицах».

Главной цельюпринятия закона Венгрии «О экономических обществах» от 1998 года заключалось всоздании правовых условий акционирования государственных предприятий. Данный закон устанавливал такиеорганизационно-правовые формы юридических лиц как акционерная компания (joint stock company), компания сограниченной ответственностью (limited liability company) и товарищества.[74]

Соответственно,закон Монголии «О хозяйственных единицах» почти полностью заимствовалиположения закона Венгрии «Об экономических обществах» 1988 года касающиесякомпаний и товариществ.

Закон «Охозяйственных единицах» делился на главы:

1. Общиеположения

2. Частныйпредприниматель

3. Товарищества

4. Компании

5. Государственныепредприятия.

Закон «Охозяйственных единицах» имел 45 статей и 5 глав, и содержал положения о порядкесоздания и регистрации хозяйственных единиц, организационно-правовых формаххозяйственной единицы, органах управления хозяйственной единицы, а также оправах и обязанностях членов или участников хозяйственных единиц. Сейчасрассмотрим некоторые положения данного закона, которые были воспроизведенывпоследствии новой редакцией Гражданского кодекса Монголии 1994 года и другими законодательнымиактами, регулирующими вопросы создания и деятельности хозяйственных единиц.

Видыхозяйственных единиц

В законе «Охозяйственных единицах» было дано определение хозяйственной единицы. По данномузакону хозяйственная единица явилась лицом, которое осуществляло хозяйственнуюдеятельность от своего имени, и отвечала по своим обязательствам своимимуществом.

Законо хозяйственных единицах определял правовые положения таких видов хозяйственныхединиц как частный предприниматель, товарищества, компании и государственныепредприятия.[75] В законетакже давалось определение частного предпринимателя. Однако вопрос о частном предпринимателевыходит за рамки данной работы. Поэтому данный вопрос не рассматривается здесь.При этом следует отметить, что закон регулировал такие отдельные вопросысоздания и деятельности частного предпринимателя как порядок учреждения,регистрации и ликвидации данной хозяйственной единицы.

В статье 10 законабыло дано определение полного товарищества и коммандитного товариществасоответственно.[76] По закону «Охозяйственных единицах» товарищество являлось хозяйственной единицей с имуществом, созданнойза счёт вкладов учредителей, отвечающей по своим обязательствам данным имуществоми личным имуществом членов. А коммандитным товариществом являлось хозяйственной единицей,в которойнаряду с полными товарищами имелось один или несколько участников(коммандисты), которые носили риск убытков, связанных с деятельностьютоварищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов.

В статье 23закона давалось определение компании, а также данная статья установила, что икомпания может создаваться в форме акционерной компании и компании сограниченной ответственностью. По закону «О хозяйственных единицах» компанияявлялась хозяйственной единицей, которая имела свое обособленное имущество скапиталовложениями, внесенными участниками и соответствующими определенномуколичеству паев и акций. Однако данный закон уделял особое внимание правовомурегулированию вопросов создания и органов управления товариществ и компаний.Так как закон определил существо акционерной формы организации и установил, чтокомпания создается путем соединения известного числа частных вкладовопределенного размера в уставный фонд, которым ограничивается круг действий, ответственность компании. Былазакреплена свобода выбора предмета и сферы деятельности компаний. Особеннозаконом «О хозяйственных единицах» предусматривались права и обязанностиучастников или акционеров компании. Они имели основное право присутствовать наобщем собрании компании с правом голоса, а число голосов определялось количествомпаев или акции, принадлежащих одному участнику или акционеру. Предусматривалисьтакже случай и порядок участия поверенных от участников или акционеров в общемсобрании компании.

Имущественнаяответственность компании ограничивалась размером ее уставного фонда. Каждыйучастник или акционер рисковал в случае неудачи предприятия только своимвкладом, внесенным в собственность компании, и сверх этого не нес личнойответственности и не мог быть присужден к какому-либо дополнительному платежупо делам компании. Таким образом, законом признавался принцип ограниченнойответственности.

Порядоксоздания хозяйственных единиц

Всоответствии со ст. З закона «О хозяйственных единицах» юридические лица, организации играждане Монголии могли создать хозяйственные единицы и осуществлять инвестициипутем долевого участия в хозяйственных единицах, создаваемых совместно сдругими юридическими лицами и гражданами, приобретения имущества, акций идругих ценных бумаг. Так как впервые за всю историю гражданского права в Монголиизакон устанавливал явочную (регистрационную) систему учреждения хозяйственныхединиц.[77] Регистрациядолжна быть проведена не позднее 30 дней с момента подачи заявления сприложением необходимых документов.

Длягосударственной регистрации хозяйственных единиц необходимо было представить всоответствующий орган следующие документы:

1.        Заявлениео регистрации хозяйственной единицы;

2.        Длятовариществ – договор о создании товарищества и устав товарищества;

3.        Длякомпании договор о создании компании и устав компании;

4.        Длягосударственных и муниципальных предприятий устав предприятия;

5.        Документ,подтверждающий формирование конкретной части уставного капитала или уставногофонда компании;

6.        Квитанциюоб уплате государственной пошлины.

Решение оботказе в регистрации могло быть принято лишь по таким мотивам, как нарушениеустановленного порядка создания хозяйственных единиц, а также несоответствиеучредительных документов требованиям законодательства. Отказ в регистрации помотивам нецелесообразности запрещался.

Всоответствии с пунктом 2 статьи 2 закона «О хозяйственных единицах»хозяйственная единица могла создаваться в следующих организационно-правовыхформах:

1. частныйпредприниматель;

2. товарищество;

3. компании.

Товариществаи компании создавались на основе учредительных документов и в законе «Охозяйственных единицах» были сформулированы общие требования к сведениям,включаемым во все учредительные документы хозяйственной единицы – в договор, ив устав.[78] В договоредолжны были быть определены наименование хозяйственной единицы, ее местонахождение, порядок управления деятельностью юридического лица, а такжесодержались другие сведения, предусмотренные законом для хозяйственных единицсоответствующего вида. Устав хозяйственной единицы должен был содержатьнаименование хозяйственной единицы, предмет и цели деятельности хозяйственнойединицы, структуру управления, права и обязанности членов или участниковхозяйственной единицы и процедура распределения прибыли и убытков (ст. 4закона «О хозяйственных единицах»).

Вучредительном договоре учредители обязались создать хозяйственную единицу,определяли порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ейих имущество и участия в ее деятельности. Договором определялись также условияи порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управлениядеятельностью хозяйственной единицы, права и обязанности участников и порядоквыхода участника из ее состава.

Органы управленияхозяйственных единиц

Закон «Охозяйственных единицах» регулировал организацию и деятельность хозяйственныхединиц соответствующих видов. По закону управление деятельностью товариществаосуществлялось по общему согласию всех участников и высшим органом товариществаявлялось общее собрание. К компетенции общего собрания относилось избирание ипрекращение полномочий так называемых управляющих участников. Если ведение делпоручалось одному или несколько управляющим членам, то остальные члены длясовершения сделки от имени товарищества должны были иметь доверенность отучастника, на которого было возложено ведение таких дел. Прибыль и убыткиполного товарищества распределялись между участниками пропорционально их долямв складочном капитале.

Глава V закона «О хозяйственныхединицах» была посвящена правовому положению государственного предприятия. Позакону «О хозяйственных единицах» государственное предприятие явилосьхозяйственной единицей, которая создавалась за счёт государственныхкапиталовложений и принадлежала полностью государству.[79]По данному закону директор государственного предприятия назначалсяуполномоченным на то государственным органом (п. 1 ст. 42). Законтакже устанавливал компетенцию директора государственного предприятия, которыйпредставлял предприятие и имел право совершать сделки в пределах компетенции,установленной уставом предприятия и т.п.

Органамиуправления компании являлись: общее собрание участников (акционеров), советпредставительного управления,[80] ревизионныйсовет (комиссия), если онпредусматривался уставом компании.

Общиесобрания созывались не менее одного раза в год для рассмотрения и утвержденияотчета за истекший год, избрания членов совета представительного управления и ревизионногосовета для распределения прибыли и дивиденда и решения других вопросов,предоставленных общему собранию акционеров законом и уставом (п. 2 ст. 26).Чрезвычайные собрания могли быть созваны по требованию акционеров, имеющих всовокупности не менее десяти части размера уставного фонда компании (п. 9 ст. 26закона).

Всоответствии с законом общее собрание компании признавалось действительным(состоявшимся) при явке акционеров, владеющих в совокупности не менее 50процентов размера уставного фонда компании (п. 6 ст. 26).

Закон «Охозяйственных единицах» детально не регламентировал процедуру созыва очередныхсобраний и оставил без должного внимания такие вопросы как формированиеповестки дня общего собрания, формы проведения собрания и регистрации участников. Также закон неустанавливал особых требований к порядку созыва общих собраний. В период междуобщими собраниями компании органом ее управления являлся советпредставительного управления (п. 1 ст. 26 закона).

Советпредставительного управления компании состоял из членов, которые избиралисьобщим собранием из числа кандидатов как участников или акционеров, так ипосторонних лиц. Совет представительного управления занимал промежуточноеположение между общим собранием акционеров и исполнительным органом.

К компетенциисовета представительного управления относилось принятие решений по следующимвопросам:

1. определение основныхнаправлений финансово-хозяйственной деятельности компании;

2. утверждениеорганизационной структуры и аппарата компании;

3. созыв общих собраний

4. составление заключения поотчетам финансово-хозяйственной деятельности компании за год;

5. другие вопросы,предусмотренные уставом.

Законне устанавливал каких-либо особых требований к созыву совета представительногоуправления. А также закон не регулировал вопрос правового положения членовсовета представительного управления. Контрольным органом выступал ревизионный совет (комиссия), избиравшийся наодин год из состава акционеров числом не менее трех для ревизии всегоотчетоводства и отчетности компании.

Исполнительныморганом компании являлся генеральный директор, который заведовал деламикомпании и представлял компанию в отношениях с третьими лицами, а также вправебыл заключать все сделки, входящие в круг операций компании.

Такимобразом, закон «О хозяйственных единицах» закреплял трехзвенную систему органовуправления компаниями.¢

Закон «Охозяйственных единицах» также содержал положения о правах и обязанностяхучастников хозяйственных единиц соответствующих видов и порядке ликвидациихозяйственных единиц.

Законустанавливал следующие основания прекращения хозяйственных единиц: истечениесрока, на который она была учреждена, решение высшего органа управления опрекращении деятельности хозяйственной единицы, объявление по суду банкротом (ст. 5закона «О хозяйственных единицах»).[81]

Так закон «Охозяйственных единицах» 1991 года являлся важнейшим источником законодательства о компаниях в Монголии и служилстабильной базой для создания и деятельности хозяйственных единиц. Однако,принятие этого закона не сопровождалось принятием соответствующих подзаконныхактов.[82]

Закон «Охозяйственных единицах» 1991 года с соответствующими изменениями действовал до июня 1995года. С июля 1995 года законом Монголии «О компаниях и товариществах» от 11 мая1995 года в него внесены значительные изменения и полностью были отменены всеположения, касающиеся компаний и товариществ. Из вышеизложенного можно сделатьвывод, что несмотря на имеющиеся в нем пробелы, закон «О хозяйственных единицах»являлся большим шагом в преобразовании системы юридических лиц, их органов,характер деятельности этих органов, которое потребовало разработкипринципиально нового правового регулирования, адекватного реформамэкономической политики Правительства Монголии того времени.

Так как новаяредакция Гражданского кодекса 1994 года впервые в истории гражданского праваприменила термины «компания»и «товарищество» произвела почти слово в слово и определение этих видовюридических лиц,данное в соответствующих статьях закона «О хозяйственных единицах» 1991 года.Глава II «Граждане и юридические лица» ГК 1963 года содержала общие положения о порядке создания, регистрациии ликвидации юридических лиц, применяемые ко всем видам юридических лиц. Вотличие от ГК 1963 года ГК в новой редакции 1994 года знал две классификацииюридических лиц. В качестве основания классификации ГК проводил соотношение вправах учредителей и непосредственно юридического лица (п. 3 ст. 21ГК).[83]

Согласновторой классификации (ст. 21 ГК), юридические лица делились накоммерческие и некоммерческие организации. Однако, новая редакция ГК 1994 года не установила исчерпывающий переченьвидов организационно-правовых форм коммерческих организаций. Так как новая редакция ГК 1994 года неустанавливалаотдельные нормы, регулирующие порядок учреждения, структуру органов управлениятовариществ, компаний и других видов коммерческих юридических лиц и содержаллишь общие положения, применяемые ко всем видам юридических лиц.

Поэтомусовершенствование специальных законодательных актов, посвященных регулированиювопросов создания и деятельности отдельных видов коммерческих юридических лицстало объективной необходимостью. С другой стороны продолжающий процессприватизации государственных и муниципальных предприятий потребовал более детальноерегулирование правового положения всех видов коммерческих структур.

В 1994 годузавершился первый этап приватизации в Монголии. В результате этого процессабыло образовано большое количество акционерных обществ (АО) и началасьадаптация их работников к акционерной форме коллективно-долевой собственности[84].

А также 26сентября 1994 года был принят закон Монголии «О ценных бумагах». В целяхреализации данного закона Великий Народный Хурал Монголии утвердил уставКомитета по ценным бумагам и Комитет по ценным бумагам начал функционировать сдекабря 1994 года[85]. С 1995 годаПравительство Монголии начало предпринимать интенсивные меры по интенсификацииструктурной реорганизации, реформированию банковской и финансовой структур,государственных предприятий, совершенствованию бюджетной, налоговой системы, атакже сферы социального страхования и защиты.

Как отмечаютисследователи, реализация этих мероприятий потребовала совершенствованияправового регулирования правового положения всех видов коммерческих юридическихлиц, поскольку они были направлены на реформирование финансов хозяйствующихсубъектов на базе многообразия форм собственности[86]. Так закон «О компанияхи товариществах» был принят в мае 1995 года и цель данного закона заключалась врегулировании вопросов, связанных с учреждением, регистрацией, реорганизацией иликвидацией компаний и товариществ (ст. 1 закона).[87]

Закон «Окомпаниях и товариществах» имел 96 статьей и делился на главы:

1.        Общиеположения

2.        Полноетоварищество

3.        Коммандитноетоварищество

4.        Акционернаякомпания

5.        Органыуправления акционерной компании

6.        Контроль

7.        Финансовыйотчет и отчетность компании

8.        Порядокреорганизации компании

9.        Государственныекомпании[88]

10.     Компанияс ограниченной ответственностью.

В отличие отзакона «О хозяйственных единицах», закон «О компаниях и товариществах» 1995года более детально регулировал порядок создания, реорганизации,преобразовании, ликвидации товариществ и компаний. А также отдельные разделы иглавы были посвящены конкретному виду товариществ и компаний.

Законсодержал новые положения о компетенции регистрационного органа, преобразованиитовариществ и компании, учредительном собрании акционерной компании, и правах иобязанностях участников товариществ и компаний.

Закон «Окомпаниях и товариществах» внес существенные изменения в структуру икомпетенции органов управления компанией.

Однакозаконом также закреплялась возможность создания как двухзвенной, так итрехзвенной системы управления компанией.

Вотличие от закона «О хозяйственных единицах», закон «О компаниях и товариществах» имел рядсущественных преимуществ, например, в этом правовом акте определялось болеедетально правовое положение товариществ.

Еще однимважным новшеством было введение института аудиторов. А также закон давалопределения акции, облигации и устанавливал требования к финансовому отчетукомпании.

Сейчасрассмотрим отдельные положения закона «О компаниях и товариществах» внесшиесущественные изменения в регулировании вопросов создания и ликвидациитовариществ и компаний.

Порядок созданиятовариществ и компаний

Товариществаи компании создавались на основании учредительных документов и в законе «Отовариществах и компаниях» были сформулированы общие требования к сведениям,включаемым во все учредительные документы товарищества и компании – в договор,и в устав. Для государственной регистрации товариществ и компаний необходимобыло представить в регистрирующий орган следующие документы:

1.        Заявлениео регистрации товарищества или компании;

2.        учредительныйдоговор;

3.        уставтоварищества или компании

4.        лицензияна осуществление хозяйственной деятельности конкретных видов, если этопредусмотрено законом;

5.        документ,подтверждающий формирование конкретной части уставного капитала участникамитоварищества или компании.

Регистрациятоварищества должна быть проведена не позднее 14 дней с момента подачизаявления с приложением вышеперечисленных документов. А регистрация компании сограниченной ответственностью и акционерной компании должна быть проведена непозднее 14 и 30 дней со дня подачи заявления о регистрации соответственно.

Товарищества. В отличие от закона «Охозяйственных единицах» закон «О компаниях и товариществах» более детальнорегулировал правовое положение отдельных видов товариществ и регламентировалпорядок принятия решений общим собранием.

Встатье 19 и 27 закона «О товариществах и компаниях» дано определение полноготоварищества и коммандитного товарищества соответственно. По закону «Отовариществах и компаниях» полное товарищество явилось товариществом с имуществом,созданным за счет вкладов членов товарищества, отвечающим по своим обязательствам,данным имуществом и личным имуществом членов.

Участникамиполных и коммандитных товариществ могли быть как граждане, так и юридические лица. Имущество такихтовариществ, созданные за счет вкладов, произведенное и приобретенное впроцессе деятельности товарищества, принадлежало им на праве собственности.

Участникитовариществ могли вкладывать в складочный капитал деньги, имущество, а такжеимущественные права, имеющие денежную оценку.

Закон«О компаниях и товариществах» определял права, обязанности и ответственностьучастников товарищества.

Участникиполного товарищества занимались хозяйственной деятельностью от именитовариществ и носили ответственность по его обязательствам всем принадлежащим имимуществом.

Управлениедеятельностью полного товарищества осуществлялось по общему согласию всех участников.

Закон«О компаниях и товариществах» установил круг вопросов, решения по которомудолжны приниматься единогласно. Так по закону «О компаниях и товариществах»участники товарищества принимали решения единогласно по следующим вопросам:

1. внесенияизменений и дополнений в устав товарищества;

2. изменениеосновной сферы деятельноститоварищества.[89]

Решенияпо остальным вопросам принимались квалифицированным большинством голосов участников, если иное неустановлено учредительным договором.

Каждыйучастник вправе был действовать от имени товарищества, если учредительным договором неустановлено, что ведение дел товарищества поручается так называемым управляющимчленам. Управляющие члены принимали решения простым большинством голосов инесут солидарную ответственность за последствия, вытекающие из-за принятых имирешений (ст. 21 закона). Они управляли текущей деятельностью товариществ иотвечали за отчетоводство товарищества.

Участникиполного товарищества солидарно носили субсидиарную ответственность своим имуществом пообязательствам товарищества. Участник полного товарищества вправе был выйти из него, заявив обэтом товариществу.

Вкоммандитном товариществе наряду с полными товарищами в формированиискладочного капитала принимали участие так называемые коммандисты, т.е.вкладчики, которые не участвовали в хозяйственной деятельности, но получалиприбыль и несли риск убытков в пределах сумм сделанного вклада (ст. 27закона «О товариществах и компаниях»).

По закону «Окомпаниях и товариществах» только полные товарищи имели право представлятьтоварищество и управлять его текущей деятельностью (п. 2 ст. 28закона).

Закон «Окомпаниях и товариществах» не регулировал отдельные вопросы, касающиесяправового статуса товарищества, такие как порядок формирования складочногокапитала, совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. А также до сих порне решен вопрос о количестве голосов, которые должен иметь участниктоварищества. Например, по законодательству других стран каждый участник имеетодин голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядокопределения количества голосов его участников.[90] А по закону «О компанияхи товариществах» Монголии количество голосов участника товарищества определялосьразмером его вкладов, вложенных в товарищество (п. 4 ст. 22закона).

Всоответствии с пунктом 1 ст. 3 закона «О товариществах и компаниях»товарищество могло создаваться в следующих организационно-правовых формах:

1.        полноетоварищество;

коммандитноетоварищество.

Компания. Закон «О товариществах икомпаниях» установил, что компания может создаваться в форме компании сограниченной ответственностью и акционерной компании. По данному законукомпания с ограниченной ответственностью явилась юридическим лицом, уставныйкапитал которого разделился на доли участников, не несущих личной имущественнойответственности по долгам созданной им компании (ст. 87 закона).

Участникикомпании, внесшие вклады в уставный капитал компании не полностью, неслисолидарную ответственность по ее обязательствам в пределах стоимостинеоплаченной части вклада в каждого участника компании.

Компания сограниченной ответственностью носила ответственность по своим обязательствамвсем принадлежащим ей имуществом, но не отвечала по обязательствам своихучастников.

По закону «Отовариществах и компаниях» акционерная компания явилась юридическим лицом,уставный капитал которого разделился на определенное количество акций, аакционеры компании не отвечали по ее обязательствам и несли риск убытков,связанных с деятельностью компании в пределах стоимости принадлежащих им акций(ст. 27 закона).

Компания сограниченной ответственностью не имела право проводить открытую подписку акций.Акционеры компании с ограниченной ответственностью имели преимущественное правоприобретения акций, продаваемых другими акционерами, а в соответствии суставом.

К компаниям сограниченной ответственностью применялись правила, регулирующие порядокорганизации и деятельности акционерных компаний.

Закон «Окомпаниях и товариществах» неправомерно отождествлял компанию с ограниченнойответственностью с обществом с ограниченной ответственностью. Данный законпредусматривал права и обязанности участников или акционеров компании.

Участникикомпании имели основное право присутствовать на общем собрании компании справом голоса. Законом также предусматривался порядок участия поверенных отучастников или акционеров в общем собрании.

В компаниибыла предусмотрена трехзвенная система управления: общее собрание участников,совет представительного управления и единоличный исполнительный директор.[91]

Органыуправления компанией.

По закону «Окомпаниях и товариществах» высшим органом компании являлось собрание акционеров(участников) (ст. 42 закона).

Собрания акционеров (участников) созывались не менееодного раза в год в течение 4 месяцев после окончания финансового годакомпании.[92]

Закон «Отовариществах и компаниях» разделил компетенцию общего собрания акционеров на исключительную инеисключительную. Статья 42 закона относила к исключительной компетенциисобрания компании принятие решений по следующим вопросам:

1.        внесениеизменений и дополнений в устав компании;

2.        изменениеразмера уставного фонда;

3.        реорганизацияи ликвидации компании;

4.        утверждениегодовых отчетов компании;

5.        избраниечленов совета представительного управления и досрочное прекращение ихполномочий, выплата вознаграждения и компенсации членам советапредставительного управления;

6.        утверждениеаудитора компании, определение размера вознаграждений и компенсации аудиторукомпании, а также утверждение отчета аудитора.[93]

Кромеуказанных, на собрании акционеров компании могли рассматриваться любые иныевопросы, входящие в его компетенцию. Сообщение о проведении собрания акционеровдолжно было сделано не позднее, чем за 30 дней до даты его проведения.

Наряду сочередными общими собраниями вводили внеочередные собрания, созываемые по решению совета представительногоуправления или по требованию акционеров, владеющих не менее чем 10 процентовуставного фонда компании (п. 3 ст. 43).

В соответствиис законом собрание акционеров компании признавалось действительным (состоявшимся) при явкеакционеров, владеющих в совокупности не менее 50 процентов голосов (п. 1 ст. 44)

Закон «Отовариществах и компаниях» не устанавливал каких-либо особых правил дляподготовки к проведению собрания акционеров, которые созывались взаменнесоставшегося. Новое собрание акционеров компании, созванное взаменнесостоявшегося признавалось состоявшимся при явке акционеров, владеющих всовокупности не менее 50 процентов голосов (п. 2 ст. 44 закона).

Право научастие в собрании акционеров имел право акционер, внесенный в списокакционеров. Право на участие в собрании акционеров осуществлялось как лично,так и через своего представителя в соответствии с положениями ГК по письменнойдоверенности (п. 7 ст. 43 закона). Закон «О компаниях и товариществах»не регламентировал процедуру регистрации лиц прибывших на собрание, а также не содержалположения о правах и обязанностях счетной комиссии и регистраторе.

Решенияобщего собрания компании по вопросам повестки дня, поставленным на голосование,принимались квалифицированным большинством голосов акционеров, принимавшихся участие всобрании акционеров компании (п. 4 ст. 44 закона).

По закону «Отовариществах и компаниях» совет представительного управления занималпромежуточное положение между собранием акционеров и исполнительным органомкомпании.

Члены советапредставительного управления избирались годовым собранием акционеров в порядке,предусмотренным уставом компании.

Совет представительногоуправления компании состоял не менее чем из трех членов, которые избиралисьсобранием акционеров из числа кандидатов – как акционеров, так и посторонних лиц.

Председательсовета представительного управления избирался из членов совета представительногоуправления.

По решениюсобрания акционеров полномочия любого члена (всех членов) советапредставительного управления могли быть прекращены досрочно.

Всоответствии со ст. 46 закона «О товариществах и компаниях» к компетенциисовета представительного управления компании относились следующие вопросы:

1.        составлениебизнес-плана компании;

2.        утверждениеорганизационной структуры органов управления компании; определение размерафонда заработной платы и вознаграждений;

3.        назначениеисполнительного директора компании и заключение с ним договора найма в порядке,предусмотренном в Гражданском кодексе;

4.        определениеполномочий исполнительного директора по вопросам распоряжения имуществомкомпании;

5.        осуществлениевнутреннего контроля над деятельностью исполнительного директора и органовуправления компании;

6.        созывсобрания акционеров компании;

7.        составлениезаключения по отчетам компании и изменений, внесенных в уставный капиталкомпании.

8.        представление отчета о своей деятельности перед собранием акционеровне менее одного раза в год.

9.        иные вопросы,определенные законом и уставом компании.[94]

Заседаниесовета представительного управления созывалось один раз в месяц, если иное небыло предусмотрено уставом компании. В соответствии с пунктом 3 ст. 47закона «О товариществах и компаниях» следующие лица имели право созывазаседания совета представительного управления:

– председательсовета представительного управления;

– членасовета представительного управления.

Советпредставительного управления определял и утверждал порядок своей деятельности.

Кворумом дляпроведения заседания совета представительного управления являлось квалифицированноебольшинство. А также решения на заседании совета представительного управленияпринимались квалифицированным большинством голосов присутствующих. Решениемзаседания совета представительного управления являлось постановление, котороеподписывалось председателем совета.

Исполнительныморганом компании являлся единоличный исполнительный директор, который заведовалделами компании и представлял компанию в отношениях с третьими лицами, а такжевправе был заключать все сделки, входящие в круг операций компании.

Права иобязанности исполнительного директора компании по осуществлению руководстватекущей деятельностью компании определялось ГК Монголии и договором о найме, заключаемымуказанным лицом с компанией.[95]Исполнительный директор организовал выполнение решений собрания акционеров исовета представительного управления.

Советпредставительного управления имел право в любое время расторгнуть договор сисполнительным директором.

Контрольныморганом компании явился ревизионный совет (ревизор), избиравшийся на один год.Ревизионный совет компании состоял из не менее трех членов, и его члены моглибыть избираться повторно.

Законустанавливал следующие основания прекращения деятельности компании итоварищества: истечение срока, на который они были учреждены, решение собрания акционеров о прекращениидеятельности компании или товарищества, объявление по суду банкротом.

В отличие отзакона «О хозяйственных единицах» закон «О компаниях и товариществах» подробнорегламентировал порядок реорганизации компании. Сейчас рассмотрим этот вопрос.

По закону «Окомпаниях и товариществах» реорганизация компании осуществлялась по решению ееучредителей либо органа компании, уполномоченного на то учредительнымидокументами.

Всоответствии со ст. 75 и 83 закона «О компаниях и товариществах» реорганизациякомпании осуществлялась в следующих формах: слияние, присоединение, разделение,выделение, преобразование.

При слияниидеятельности некоторых компаний прекратились, и на их базе образовалась однакомпания. При присоединении одной компании к другой «присоединяемая» компанияпрекратила свое существование и сливалась в состав основной компании.

При слиянии иприсоединении совет представительного управления компании разрабатывалсоответствующий проект и выносил его на рассмотрение собрания акционеров каждойкомпании, участвующей в слиянии или присоединении.

Решение повопросам слияния и присоединения принималось квалифицированным большинствомголосов акционеров, принимавшихся участие в собрании и имевшихся право голоса.

В случаеразделения на базе прекратившей свое существование компании возникли несколькокомпаний. При этом права и обязанности прекратившей свое существование компаниипереходили к вновь возникшим компаниям в соответствии с разделительнымбалансом.

В результатевыделения из состава существующей компании выделялась одна или несколькокомпаний. При этом реорганизованная компания продолжала свое существование, аего права и обязанности в установленных пропорциях переходили к вновь возникшимкомпаниям в соответствии с разделительным балансом. При разделении ивыделении компании совет представительного управления принимал решение ореорганизации компании.

Такимобразом,закон «О компаниях и товариществах» стал положительным сам по себе фактомпоявления специального законодательства, посвященного правовому регулированиюкоммерческих юридических лиц и являлся значительным шагом в созданиисоответствующей правовой базы для деятельности компаний и товариществ.

Закон «Отовариществах и компаниях» действовал до 2 июля 1999 года. С 13 июля 1999 годазаконом «О компаниях» от 1999 года были полностью отменены все его положениякасающиеся компаний.

В Монголииначалась денежная приватизация с 1995 года, которая фактически привела квозникновению сотен акционерных компаний и к распределению акций среди значительногочисла владельцев. С другой стороны переход к рыночной экономии вызвалнеобходимость поэтапной трансформации гражданского законодательства и выработкигосударственной концепции реформирования финансов хозяйствующих субъектов набазе многообразия форм собственности.

С этой цельюв 1994–1999 годы были внесены большие изменения в законы и законодательные акты,регулирующие вопросы создания, регистрации, ликвидации и деятельности такихновых организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов как кооперативов,товариществ, компаний, государственных предприятий и хозяйственных единиц синостранными инвестициями. Например, закон Монголии «О кооперативах» был принятв мае 1995 года.[96] А такженовый закон «О банкротстве» был принят Великим Народным Хуралом в ноябре 1997года.[97]

С августа1996 года начал действовать закон «О государственной и муниципальнойсобственности» от 27 мая 1996 года.[98] А также в1998 году были внесены изменения в закон «Об иностранных инвестициях» от 10 мая1993 года.[99]

Вышеперечисленныеправовые акты создали правовые основы деятельности новыхорганизационно-правовых форм хозяйствующих субъектов.

Однакомонгольский законодатель продолжал работать над разработкой правовых актовзаконодательства, направленных на совершенствование правового регулированиявопросов создания и деятельности новых организационно-правовых формхозяйственных субъектов так как особенно в процессе применения закона «Окомпаниях и товариществах» возникли многие вопросы, связанные с механизмомуправления компаниями. Следовательно, возникла необходимость совершенствоватьправовое регулирование корпоративного управления и создать эффективный механизмуправления компаниями и для этого был принят новый закон «О компаниях» от 2июля 1999 года. При принятии данного закона Монголия заимствовала во многомположения соответствующих актов корпоративного права США.

Закон«О компаниях» от 2 июля 1999 года определяет порядок создания, регистрации,ликвидации и структуру управления компаниями, который является основнымспециальным правовым актом регулирующим порядок организации и деятельностикомпаний.

Новый закон «Окомпаниях» устранил многие пробелы закона «О компаниях и товариществах» 1995года, которые стали очевидными за предыдущие 4 года его применения на практике.Но при этом остался целый ряд вопросов касающиеся органов управлениякомпаниями, которые не нашли своего решения в законе «О компаниях» и другихзаконодательных актов. Анализ некоторых из таких вопросов будет дан впоследующих параграфах и главах настоящей работы.

Такимобразом, в 1990–2000 годах произошло становление современного законодательствао компаниях в Монголии как новая подотрасль гражданского законодательстваМонголии.

Законодательствоо компаниях в настоящее время представляет собой обширный массив правовыхактов, включающий законы, постановления правительства, акты министерств иведомств, посвященные вопросам организации и деятельности компаний и других видов хозяйственных единиц. Поэтому одниисследователи считают, что постепенно формируется целая область юридической науки,получившая название «право бизнеса» или «предпринимательское право». Представляеттеоретический и практический интерес вопрос о сущности права бизнеса. В этойсвязи следует отметить, что монгольские исследователи не применяют термин «акционерноеправо» или «корпоративное право». По мнению одних авторов право бизнеса ипредпринимательсткое право имеют в основном один и тот же предмет регулированияхотя их система и структура отличаются от друг друга.[100]

В этой связипредставляется уместным рассмотрение теоретических проблем права бизнеса. Повопросу права бизнеса существуют различные точки зрения. Так, по мнению однихавторов (Т. Мунхжаргал, Д. Цолмон и др.), право бизнеса является подотраслью гражданскогоправа и представляет собой совокупность нескольких однородных и предметновзаимосвязанных гражданско-правовых институтов и имеет свои подотраслевыепредметы и метод регулирования. Предметом права бизнеса являются, по их мнению,связанные с организацией бизнеса и предпринимательством имущественные(основанные на автономии воли и самостоятельности участников, планепроизводства и соблюдении законности) и связанные с имуществом неимущественныеотношения[101].

Сущностьправа бизнеса как подотрасли гражданского права, по мнению этих авторов,проявляется и в специфике его метода регулирования. Эти авторы отмечают, чтоадминистративный метод играет важную роль в управлении хозяйствующимисубъектами и является основным методом регулирования хозяйственных отношенийнаряду с экономическим и организационно-правовым методами[102]. С такиммнением трудно согласиться, поскольку отношения, составляющие предметпредпринимательского права регулируются в частности специфическимиинституционными принципами регулирования корпоративных отношений. Отсюда видно,что административно-правовой метод не признается основным методом регулированиякорпоративных отношений, которые представляют собой имущественные отношения.

По мнениюдругих исследователей (Б. Чимэд и др.), право бизнеса являетсясамостоятельной подотраслью права.

По мнениюэтих исследователей подотрасли права бизнеса составляют

– отношения,возникающие между предпринимателями при производстве, реализации товаров,выполнении подрядных работ и оказании услуг:

– отношения,определяющие участие нехозяйствующих субъектов в имущественных отношениях(отношения, возникающие в результате заключения гражданско-правовых сделок) илиотношения между хозяйствующими субъектами или нехозяйствующими субъектами.

– отношения,регулирующие государственное вмешательство в регулирование рыночных отношений[103] (отношения междупредпринимательскими структурами и государственными органами).

Таким образом,сущность права бизнеса как самостоятельной отрасли права, по мнению этих авторов,проявляется и в предмете его регулирования. При этом следуетотметить, что монгольские исследователи не применяют термин «корпоративныеотношения» а также не включают данные отношения в предмет предпринимательскогоправа или права бизнеса.

Так, помнению большинства монгольских исследователей право бизнеса являетсяподотраслью гражданского права и имеет свой особый предмет и методрегулирования. Однако, никто не выделяет корпоративное право как подотрасльправа бизнеса или предпринимательского права. А также монгольские исследователине указывают особенности метода регулирования корпоративного права. Какотмечает российский исследователь П. Степанов и другие «корпоративныеотношения, образующие самостоятельный институт гражданского права регулируютсяи общеправовыми, и межотраслевыми, и отраслевыми и институционными принципами.К таким институционным принципам регулирования корпоративных отношенийотносятся следующие принципы:

1.  принцип внутрикорпоративной демократии;

2.   принцип охраныправ меньшинства участников;

3.   принципподчинения личных интересов участников к общему корпоративному интересу;

4.   принципдобровольности членства;

5.   принцип гласностиведения дел корпоративной организации;

6.   принципограничения вмешательств участников в текущую деятельность корпоративнойорганизации[104]

На основаниивышеизложенного, я полагаю, что не имеется оснований утверждать о существовании в правовойсистеме Монголии права бизнеса как самостоятельной отрасли права. Другимисловами, в Монголии законодательство, посвященное частному предпринимательству,также еще не сложилось как самостоятельная отрасль законодательства.Хозяйственная деятельность осуществляется на основании различных формсобственности (частной, государственной, муниципальной и смешанной). Вследствиетого, что отношения собственности регулируются гражданским правом, есть всеоснования для утверждения, что гражданско-правовые нормы регулируют предпринимательскиеотношения. Согласно ст. 1 ГК Монголии гражданское законодательстворегулирует имущественные и неимущественные отношения, возникающие междусубъектами права.[105] Гражданскийкодекс содержит нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность (производство,реализация товаров, выполнение подрядных работ, оказание услуг), определяетправовое положение граждан и юридических лиц, занимающихся предпринимательскойдеятельностью.

Но,как отмечает российский ученый В.Ф. Яковлев гражданско-правовые нормы,регулирующие предпринимательскую деятельность обладают значительнымсвоеобразием.[106] Этопроявляется в том, что регулирование предпринимательской деятельности строитсяна основе значительно большей самостоятельности в определении договорныхусловий для лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью. С другойстороны, нормы различных отраслей права участвуют в регулированиипредпринимательской деятельности.

Этосвязано с тем,что хозяйственная или предпринимательская деятельность – это не толькоотношения, опосредуемые гражданским правом. Это и отношения по найму рабочейсилы (трудовые отношения) и по использованию природных ресурсов, и по уплатеналогов, и т.п. Таким образом, как отмечают исследователи (Е.А. Суханов, В.Ф. Яковлеви другие) хозяйственнаядеятельность представляет собой совокупность разнообразных отношений,регулируемых различными отраслями права. Они будучи сведенными воедино представляют собой законодательныймассив, который может быть условно назван предпринимательским правом илипредпринимательским законодательством.[107]

Например,вопросы, связанные с созданием (ликвидацией) и деятельностью компаний,осуществлением прав акционеров представляют собой целый комплекс корпоративных отношений, регулированиекоторых осуществляется нормами, входящими в различные отрасли права(гражданское, административное и т.д.).

Однако,такие корпоративные отношения возникающие между юридическим лицом, построеннымна началах членства (корпорацией) и его участниками, являются имущественными отношениями междуюридически равными, имущественно обособленными и самостоятельными субъектамигражданского оборота. Эти отношения регулируются нормами гражданского права[108]и учредительных документов корпораций, существуют только между корпорацией и ееучастниками на протяжении всего периода членства участника в корпорации.

Приэтом основу норм, регулирующих предпринимательскую деятельность составляютгражданско-правовые нормы поскольку гражданское право первенствует врегулировании рыночных экономических отношений.[109]

В данномслучае, по нашему мнению, было бы более правильным говорить о законодательстве о компаниях.

Законодательствоо компаниях содержат нормы не только о компаниях, но и других предприятиях.Поэтому, по моему мнению, нельзя отрывать правила регулирования деятельностиодного вида предприятия от норм, относящихся к другим предприятиям.

Такимобразом подзаконодательством о компаниях следует понимать совокупность законодательных ииных нормативных правовых актов, регулирующих отношения, связанные с созданием,деятельностью и ликвидацией компаний и других видов коммерческих структур.Однако, термин «законодательство о компаниях» может употребляться в двухзначениях.

В первомслучае под законодательством о компаниях следует понимать законодательные акты,принимаемые Великим Народным Хуралом Монголии (Гражданский кодекс Монголии,закон «О компаниях», «О товариществах» и другие), регулирующие порядоксоздания, деятельности и ликвидации компаний.

Во втором –законодательство о компаниях представляет собой совокупность законодательных ииных нормативно-правовых актов (постановлений Правительства Монголии, актыминистерств, ведомств), регулирующих порядок образования, деятельности ипрекращения компаний и других видов коммерческих структур.

Такимобразом нормативные акты законодательства о компаниях, направленные на правовоерегулирование вопросов создания и деятельности компаний и других видовхозяйственных единиц содержат нормы различных отраслей права и обычно являютсякомплексными актами.

Сейчасперейдем к вопросу о системе нормативных актов законодательства о компаниях вМонголии.

1.3 Система нормативных актов законодательства окомпаниях Монголии

Центральноеместо в системе законодательства о компаниях занимают законы. КонституцияМонголии является правовой основой развития всех отраслей права,законодательства, в том числе гражданского права и законодательства окомпаниях. Согласно п. 1 ст. 70 Конституции Монголии ей должнысоответствовать все законы, указы, другие решения государственных органов[110].

1.Конституция Монголии. Конституция Монголии от 13 января 1992 года признает любые формыобщественной, частной и смешанной собственности в Монголии и защищает правасобственника в законодательном порядке (ст. 5).

В нейзакрепляется целый ряд положений, которые призваны служить гарантией правакционеров и хозяйственных единиц как субъектов права. Гражданин Монголии имеетправо честно приобретать, владеть, распоряжаться и передавать по наследству движимоеи недвижимое имущество. Статья 6 Конституции запрещает незаконную конфискацию иотчуждение частной собственности. Если государство, его правомочные органы,исходя из насущных потребностей общества, произвели отчуждение имущества, тособственнику выплачивается ее стоимость и компенсация.

КонституцияМонголии гарантирует защиту прав и свобод, позволяет обжаловать действияорганов государственной власти, органов и должностных лиц (ст. 6).

2. Закон. Законы являютсяосновными элементами законодательства Монголии о компаниях. К их числуотносятся следующие законы.

– Гражданскийкодекс Монголии 2002 года, в котором особое значение имеет глава 4 «Юридическиелица»;

– Закон «Окомпаниях» от 2 июля 1999 г.;

—              Закон«О ценных бумагах» от 26 сентября 1994 г.;

—              Закон «О государственной регистрации юридических лиц» от 23 мая2003 г.;[111]

– Закон «Огосударственной и муниципальной собственности» от 27 мая 1996 г., а такженекоторые другие законы, содержащие отдельные нормы, относящиеся к компаниям.

Особоезначение для регулирования деятельности компаний имеет новый Гражданский кодексМонголии от 10 января 2002 года.[112] Он детальнорегулирует имущественные и неимущественные отношения. Так, важное значение дляопределения правового статуса юридических лиц имеют положения гл. 4Гражданского кодекса Монголии – «Юридические лица».

Компания,являясь юридическим лицом, обладает всеми его свойствами имеет в собственности,ведении, пользовании или оперативном управлении обособленное имущество может отсвоего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные имущественныеправа и нести обязанности отвечать своим имуществом по результатам своейдеятельности может быть истцом и ответчиком (п. 1 ст. 25 ГКМонголии).

Непосредственнокоммерческим юридическим лицам посвящены положения главы 4 ГК Монголии. Ими закрепляютсявиды коммерческих юридических лиц, определяется порядок образования иликвидации. Однако, ГК Монголии не регулирует вопросы регистрации, формированияуставного капитала и структуры управления компании и других видов коммерческихюридических лиц.

Компания всвоей деятельности руководствуются и многими другими статьями Гражданскогокодекса Монголии, посвященными деятельности хозяйственных единиц.

Основнымспециальным правовым актом регулирующим порядок организации и деятельностикомпаний являются закон «О компаниях» 1999 г.[113]

Закон «Окомпаниях» имеет 98 статьей и делится на главы:

1. Общиеположения

2. Компания иее правовое положение

3. Учреждениекомпании

4. Реорганизацияи ликвидация компании, конвертация долгов в акций

5. Паевыйкапитал компании, акции и другие ценные бумаги компании

6. Дивидендыи передача собственности компании

7. Выкуп иприобретение компанией размещенных ценных бумаг

8. Приобретениеконтрольного пакета акций

9. Руководствокомпании

10.Ответственность правомочного должностного лица компании

11. Крупныесделки

12. Сделки сконфликтом интересов

13. Контрольза финансово-экономической деятельностью компании

14. Иныеположения.

Согласно статье 3 закона «О компаниях» компания являетсяюридическим лицом и имеет свое обособленное имущество и капитал внесенный акционерамиразделяется на определенное количество акций.

Закон«О компаниях» называет два различных вида компаний, которые могут быть созданыв Монголии.

Компания,паевый капитал который делится на определенное количество акций и котороеосуществляет свободную продажу акций признается открытой или акционернойкомпанией (п. 4.1 ст. 3закона «О компаниях»).

Компания,паевый капитал который делится на определенное количество акций, при которомправо распоряжения этими акциями ограничивается уставом компаний признаетсязакрытой компанией или компанией с ограниченной ответственностью (п. 4.1 ст. 3закона «О компаниях»).

Такимобразом в монгольском праве различаются акционерные компании и компании сограниченной ответственностью примерно соответствующие европейским понятиямакционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.

Действиезакона «О компаниях» распространяется на все компании, созданные и создаваемыена территории Монголии, кроме случаев, когда иное установлено его нормами илидругими законами (ст. 2 закона). Допускаются лишь отдельные изъятия изэтого общего правила, касающиеся особенностей создания и правового положениянекоторых групп компаний. В п. 2 ст. 2 закона «О компаниях» названычетыре группы компаний, для которых особенности правового регулирования могутпредусматриваться специальными и иными правовыми актами. В первую группу входяткомпании действующие в банковской, страховой и инвестиционных сферах.Особенности создания и правового положения этих групп хозяйственных единицопределяются соответствующими законами.

Банковскаядеятельность регулируется законом «О банках» Монголии от 3 сентября 1996 года[114]и законом «О центральном банке Монголии» 3 сентября 1996 года.[115]В законе «О банках» указаны требования, которые предъявляются к лицам,выступающим в качестве учредителей кредитных учреждений (ст. 15 закона).Этот закон устанавливает минимальный размер уставного капитала коммерческих банкови строгий порядок регистрации банков и лицензирования их деятельности (ст. 27закона). А также закон «О банках» запрещает коммерческим банкам заниматьсяпроизводственной, торговой и страховой деятельностью.

Специальноерегулирование банковской деятельности и более строгая регламентация прав иобязанностей банков направлены, прежде всего, на защиту интересов вкладчиков идругих лиц.

Страховаядеятельность регулируется законом Монголии «О страховании» от 20 апреля 2004 г.[116]Данный закон устанавливает порядок лицензирования страховой деятельности иограничивает правоспособность страховых организаций. Законом им запрещаетсязаниматься производственной, торговой и банковской деятельностью.

Ко второйгруппе компании, особенности создания и правового положения которых должныопределяться специальными законами, относятся компании, созданные приприватизации государственных предприятий. Однако, при этом следует подчеркнуть,что в этом случае учредителем должны выступать правительственные учреждения иагентства. Таким образом, необходимость специального регулирования порядкаобразования компании принадлежащей государству обусловливается существеннымотличием этого процесса от обычных условий учреждения хозяйственных единиц.

Основныевопросы приватизации регулируются законом Монголии «О государственной имуниципальной собственности» от 27 мая 1996 года. Данный закон определяетпорядок, способы проведения приватизации и ответственность за нарушениезаконодательства о приватизации.

В третьюгруппу входят государственные компании. Порядок образования и деятельностигосударственных компаний регулируется законом «О государственной имуниципальной собственности» от 27 мая 1996 года.

В четвертуюгруппу входят совместные предприятия или хозяйственные единицы с иностраннымиинвестициями. Порядок образования и деятельности совместных предприятийопределяется законом от 15 июля 1993 г. «Об иностранных инвестициях»Монголии.

Законодательныеакты, устанавливающие нормы, общие для отечественных и иностранных физических июридических лиц также являются важным источником правового регулированиядеятельности коммерческих организаций, поскольку хозяйственная единица синостранными инвестициями является юридическим лицом Монголии по закону «Обиностранных инвестициях» и руководствуется в своей деятельностизаконодательством Монголии, посвященным деятельности хозяйственным единицам.[117]

Нормы,относящиеся к регулированию деятельности хозяйственных единиц, содержатся такжев Законе Монголии «Об ограничении монополистической деятельности» от 12 мая 2002 г.,[118]закон «О ценных бумагах» от 13 октября 1994 года,[119]Законе о «О банкротстве» от 20 ноября 1997 г. и ряде других.

Общее правилоо действии гражданского законодательства состоит в том, что актызаконодательства о компаниях не имеют обратной силы.

Поотношениям, возникшим до введения в действие соответствующих законодательныхактов, эти законы применяются лишь к тем правам и обязанностям, которыевозникли после вступления их в силу, если в принятых законах прямо не указано,что их действие распространяется на отношения, возникшие ранее. Это правилопризвано обеспечить стабильность экономических отношений. Вместе с тем,допустимы и исключения из этого правила, в частности придания обратной силызакону или его отдельным нормам применительно к определенным корпоративнымотношениям. Возможность такого рода исключений обусловлена отсутствием ранееправового регулирования определенных общественных отношений, его недостаточнойполнотой, неэффективностью применения старого закона и т.п.

Применениеобратной силы в отношении законов, регулирующих гражданско-правовые, в томчисле и корпоративные отношения допустимо лишь в случае, когда это прямопредусмотрено законом.

Относительномомента прекращения действия акта законодательства о компаниях следует отметить, чтоесли в самом законе установлен срок его действия, то законодательный актпрекращает свое действие с момента наступления этого срока. Ввиду того, что вбольшинстве законов срок их действия заранее не определен, они прекращают своедействие в результате прямой отмены, принятия и вступления в силу новогонормативного акта, отменяющего или заменяющего содержание действовавшего ранеезаконодательного акта.

3.Подзаконные нормативные акты. Важное значение в сфере регулированиядеятельности компаний имеют подзаконные нормативные акты. Среди них исключительновелика роль актов Правительства Монголии. Акты Правительства Монголии вразвитие положений законодательных актов определяют порядок организации идеятельности хозяйственных единиц, в процессе приватизации и регистрациигосударственных предприятий.

Нормативнойосновой для издания актов Правительства Монголии являются Конституция Монголии(глава 3. ст. 38) и Закон «О правительстве Монголии» от 1993 года.[120] Акты правительстваМонголии издаются на основе и во исполнении законов Монголии по вопросамдеятельности хозяйственных единиц и государственных компаний.

Изданиеправительством Монголии правовых актов осуществляется в виде постановлений и распоряжений.

Постановленияпринимаются по наиболее важным вопросам деятельности хозяйственных единиц иносят нормативный характер. В качестве примера можно привести постановлениеПравительства Монголии от 28 января 2004 г. №20 «О некоторых мерах,направленных на исполнение закона Монголии, «О государственной регистрации юридическихлиц». Данным постановлением Правительства Монголии утвержден порядок ведениягосударственной регистрации юридических лиц. [121]

Кроме актовправительства Монголии акты министерств и иных органов исполнительной властиимеют важное значение для регулирования деятельности особенно государственныхкомпаний. По вопросам деятельности государственных единиц с иностраннымиинвестициями особое место занимают акты Министерства торговли и промышленности,Государственного комитета по ценным бумагам, Государственного комитетасобственности, Министерства финансов и др. В качестве примера можно привестиприказ министра торговли и промышленности Монголии от 2 августа 1993 г. №271«О порядке учреждения, регистрации и ликвидации хозяйственных единиц синостранными инвестициями. [122]

Нормативныеакты органов исполнительной власти, затрагивающие права и обязанностиучастников хозяйственных единиц и компаний устанавливающие порядок регистрациихозяйственных единиц или имеющие межведомственный характер подлежатгосударственной регистрации в Министерстве юстиции и внутренних дел.

Акты органовместного самоуправления также имеют значение для регулирования деятельностихозяйственных единиц. Однако, следует отметить, что они должны приниматьсястрого в рамках предоставленной им компетенции и не могут противоречить законами актам Правительства Монголии и других органовисполнительной власти, принятым по вопросам организации и деятельности хозяйственных единиц.

Акты органовместного самоуправления регулируют в основном отдельные аспектыфункционирования хозяйственных единиц, связанные, прежде всего с приватизациейи преобразованием муниципальных предприятий в акционерные компании. При этомследует отметить, что подзаконные акты создают наиболее число проблем, особеннов тех случаях, когда дело доходит до судебных разбирательств.

Вэтой связи следует отметить, что вследствие отсутствия большого опыта органовгосударственной власти Монголии, судебной и арбитражной практики возникаетнеобходимость совершенствовать корпоративное поведение и проводить анализпрактики корпоративного поведения с целью введения определенных стандартов ипринципов корпоративного права. Введение стандартов корпоративного поведенияокажет положительное влияние на формирование судебной практики и традициикорпоративного поведения в Монголии. Данный вопрос будет рассмотрен в параграфе3 главы 3 данной работы.

В Монголииакты судебной власти не являются источниками законодательства о компаниях.Однако, они играют существенную роль в восполнении пробелов в действующемзаконодательстве.

Такимобразом закон «О компаниях» 1999 года является основным специальным правовымактом, регулирующим вопросы создания, регистрации и ликвидации компаний. Приэтом следует отметить, что имеется наличие нескольких особых групп компаний,специфика создания, правового положения которых регулируются специальныминормативными актами (п, 2, 2, 4, 5 ст. 1 закона «О компаниях», законом «Огосударственной и муниципальной собственности» от 1996 года).

Рассматриваявопрос о становлении и системе нормативных актов современного законодательствао компаниях следует отметить, что за последние 16 лет в Монголии происходилибольшие изменения в гражданском законодательстве Монголии, которые существеннопреобразовали систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этихорганов. Все эти изменения в первую очередь произошли под влиянием развитияакционерного законодательства стран с переходной экономикой и других странмира. Например, как было изложено в первой части данной главы сначала институтыкомпаний и товариществ вырабатывались под влиянием становления современногоакционерного законодательства Венгрии и других стран. Однако на принятиенынедействующего закона «О компаниях» оказало большое влияние корпоративноеправо США. Следствием этого является воспринятая нашим законодательствомконструкция закрытых компаний, воспроиздовящая категорию англо-американских closed corporation.

Такрассмотрение вопроса о становлении и системе нормативных актов современногозаконодательства о компаниях позволяет отметить следующие важнейшие особенностизаконодательства о компаниях:

1.  В Монголии первые правовые акты законодательства о компаниях былиприняты только в 1990 годах. В отличие от европейских стран с переходнойэкономикой в Монголии отсутствовала законодательная традиция в сферекорпоративного права. По этой причине при принятии первых актовзаконодательства о компаниях Монголия заимствовала соответствующие положениязаконодательства Венгрии и других стран. Однако, законодательство о компанияхМонголии постепенно совершенствовалось. И этот процесс будет продолжаться вдальнейшем. Так в 1990–2000 годах произошло становление современногозаконодательства о компаниях в Монголии и одной из его важнейших особенностейявляется сравнительно небольшой период формирования системы нормативных актов,регулирующих вопросы создания и деятельности компаний и других видов частныхкоммерческих структур.

2.  Закон «О компаниях» предусматривает наличие нескольких особыхгрупп компаний, специфика создания, правового положения которых регулируетсяспециальными нормативными актами (п. 2,3,4,5 ст. 1 закона «О компаниях»,законом «О государственной и муниципальной собственности от 1996 года). Другими словами, этозначит, что нормативные акты законодательства о компаниях, направленные направовое регулирование деятельности компаний и других видов хозяйственныхединиц содержат нормы различных отраслей права и обычно являются комплекснымиактами.

3.  Вследствие остутствия законодательной традиции в сферекорпоративного права при принятии закона «О товариществах и компаниях» и закона«О компаниях» Монголия заимствовала положения корпоративного права США иКанады. Следствием этого является воспринятая нашим законодательствомконструкция закрытых компаний, воспроизводящая категорию англо-американских closed corporation. А такжепринятие специальных законов, регулирующих вопросы создания и деятельностикомпаний и товариществ не сопровождалось введением стандартов и принципов корпоративногоправа включая комментарий к закону «О компаниях». Это означает, что судебнаяпрактика в сфере акционерного права еще не формировалась в Монголии. Так однойиз особенностей законодательства о компаниях Монголии является прямоезаимствование зарубежного законодательства, которое в настоящее время вызываетбольшое количество и многообразие правовых проблем связанных с применением итолкованием новых законов, регулирующих вопросы создания и деятельностикомпаний и других видов хозяйственных единиц. Следовательно, возникаетнеобходимость совершенствовать корпоративное поведение и проводить анализпрактики корпоративного поведения с целью введения определенных стандартов ипринципов корпоративного права.

Обобщая анализ нормативных актов законодательства о компанияхследует отметить что, основу норм, регулирующих предпринимательскуюдеятельность составляют гражданско-правовые нормы, содержащие в различных актахзаконодательства о коммерческих юридических лицах Монголии и законодательство окомпаниях являются одной из подотраслью гражданского законодательства Монголии.

2. Правовой статускомпании в гражданском правеМонголии

ВМонголии правовой статус различных организационно-правовых форм юридических лицопределяется различными правовыми актами. Особое значение для определенияправового статуса любой организационно-правовой формы юридических лиц имеетглава 4 Гражданского кодекса Монголии. Однако, в Гражданском кодексе Монголиине урегулированы вопросы регистрации, формирования уставного фонда и структурыорганов управления конкретных видов юридических лиц. Он содержит лишь наиболееобщие правила о юридических лицах, определяя их понятие и основные черты. Всяостальная регламентация должна составить предмет специального закона оконкретном виде юридических лиц.

ГКМонголии оставляет такие вопросы как обязательный состав учредительныхдокументов, порядок внесения изменений в учредительные документы и регистрацияюридических лиц открытыми. Кроме этого, данный кодекс не уделяет должноговнимания вопросам реорганизации юридических лиц и лишь перечисляет формыреорганизации.

ГКопределяет лишь основания для ликвидации юридического лица. Наряду сдобровольной выделена и принудительная ликвидация юридического лица. Однако онне регулирует детально вопрос о ликвидации юридического лица. Поэтому,особенности реорганизации и ликвидации определенных видов юридических лицрегулируются соответствующими правовыми актами, определяющими правовоеположение данных видов юридических лиц.

Поэтомуособенно вопросы правового статуса коммерческих юридических лиц являютсяактуальной проблемой законодательства о компаниях Монголии и привлекаютинтересы ученых и исследователей.

Вэтой главе мы рассматриваем правовой статус компаниив гражданском праве Монголии и ее место в системе юридических лиц. Кроме того,рассматриваются понятие и виды компаний, а также особенности правовогорегулирования порядка учреждения, реорганизации и ликвидации компании.

2.1 Место компаниив системе юридических лиц

Какотмечалось в предыдущей главе за последние 15 лет в Монголии происходилибольшие изменения в гражданском законодательстве Монголии, которые существеннопреобразовали систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этихорганов. Это нашло свое выражение в различных актах действующегозаконодательства о компаниях Монголии, в которых были сформулированы положения,определяющие понятие, виды и особенности юридических лиц, новых дляхозяйственной приктики страны.

Однако,существующая в монгольском правопорядке система юридических лиц обусловленапереходным характером экономики страны. Поэтому в ее составе сохраняютсяпреобладавшие в плановом хозяйстве государственные и муниципальные предприятия,малые предприятия и некоторые другие некоммерческие организации. Наряду с нимиразвиваются, занимая господствующее место, обычные для рыночной экономикисубъект – акционерные компании, компании с ограниченной ответственностью итоварищества. Находящие в их собственности предприятия (имущественные комплексы) рассматриваются какобъект, а не субъект права.[123]Следовательно, в Монгольском гражданском праве юридическими лицами становятсяпрежде всего организации коммерческого – компании и товарищества.

Такрассмотрим понятие и основные черты компании, которая выступает превалирующейорганизационной формой хозяйствования в Монголии. Как остальные видыюридических лиц в Монголии правовой статус компании определяется различнымиправовыми актами.

Исходяиз положений ст. 34 ГК Монголии компанией признается юридическое лицо,которое имеет обособленное имущество с капиталовложением внесенным акционерамии соответствующим определенному количеству акций.

Всоответствии п. 1 ст. 33 ГК Монголии компания является коммерческимюридическим лицом, преследующим извлечение прибыли в качестве основной целисвоей деятельности.[124] Согласно п. 1ст. 3 закона «О компаниях» от 2 июля 1999 г. компания являетсяюридическим лицом, основная цель которой состоит в извлечении прибыли и имеетсвое обособленное имущество и капитал, внесенный акционерами разделяется наопределенное количество акций. Однако, закон «О компаниях» не применяет термин «коммерческаяорганизация» или «коммерческое юридическое лицо».

Такимобразом, ни один законодательный акт не дает единого четко сформулированногоопределения компании. Поэтому важным представляется определение компании и ееосновных черт.

Теперьрассмотрим вопрос о компании как юридическое лицо. При этом следует отметить,что в отечественной литературе до сих пор не проводилось исследование вопроса окомпании как коммерческая организация. А также в монгольской юридическойлитературе наши исследователи не изложили мнения по вопросам о сущности юридическоголица, а также по проблеме субстрата юридического лица.[125]Это в первую очередь связано с тем, что в современной зарубежной правовойлитературе теориям юридического лица обычно не уделяется большего внимания. Посколькуисследователи рассматривают юридическое лицо в качестве обобщающего юридико –технического понятия, служающего для признания лиц или вещей (предметов) правоспособными организациями.Такой подход в значительной мере присущ как континентальному так и современномуангло-американскому праву.[126] Поэтомукратко рассмотрим ретроспективу взглядов на юридическое лицо как субъект права.

Наиболеераспространенной теорией, объясняющей сущность юридического лица (котораяфактически до сих пор признается во Франции), является теория олицетворения,автором которой считается живший в средние века Папа Римский Иннокентий IV. Г.Ф. Шершеневич всвоем учебнике русского гражданского права приводит следующее толкование этойтеории: «На место физических лиц (акционеров – прим. автора) мы поставимвоображаемое лицо, фиктивный субъект, которому и поручим устанавливатьотношения, преследующие какую либо общую цель»[127].

Вдореволюционной России понятие «юридическое лицо» было четко сформулировано всетем же Г.Ф. Шершеневичем, который определил его как самостоятельныйсубъект права, существующий независимо от физических лиц и потому могущийвступить с ними в сделки. По мнению Шершеневича юридическое лицо – субъектфиктивный и ему должны быть чужды права, связанные с физической природойчеловека, юридическое лицо может приобретать лишь имущественные и обязательныеправа. Учитывая все перечисленные признаки, Шершеневич называл юридическое лицомистическим (фиктивным) лицом.

Какотмечает российский исследователь М.Г. Ионцев в своей работе «Акционерныеобщества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль.Защита прав акционеров» по законодательству дореволюционной России юридические лица имелинесколько классификаций. В основе одной из них лежало наличие или отсутствиеволи частных лиц по образованию юридического лица в связи, с чем юридическиелица делились на публичные и частные. В публичных юридических лицах особоеместо занимала казна, представляющая хозяйственные интересы государства,частные же юридические лица создавались по воле лиц, входящих в составучредителей.[128]

Другаяклассификация различала соединение лиц и учреждения. Для соединений былохарактерно объединение физических лиц и принадлежащих им активов для достижениясовместными условиями каких-либо общих известных целей. В этом случаеюридическое лицо представляло собой как бы своеобразную «оболочку», в которуюбыли помещены однородные интересы участников. Соединения могли быть какпубличными (дворянское собрание), так и частными (акционерное общество).Учреждением юридическое лицо признавалось в том случае, если часть имуществаобъединившихся лиц была предназначена для достижения известной цели. Такогорода учреждения также могли быть как частными, так и публичными, а создавалисьони, обычно, в целях достижения общественно-полезных целей (богадельни,ночлежки, учебные заведения).

Современныепредставления о юридическом лице несколько отличаются от рассмотренных, но вних несложно заметить корни, их питающие.[129]

Статья 23Гражданского кодекса РСФСР 1964 года определила юридическое лицо какорганизацию, обладающую обособленным имуществом, которая может от своего имениприобретать имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности,быть ответчиком в суде, арбитраже или третейском суде.[130]Такое же определение дает статья 18 Гражданского кодекса МНР 1963 года.

Всоответствии с Гражданским кодексом МНР 1963 года юридическими лицами признавалисьорганизации, которые обладают обособленным имуществом и могут от своего имениприобретать имущественные и связанные с ними неимущественные права, нестиобязанности, быть истцами и ответчиками в суде и в арбитраже[131].

Всоответствии с основами гражданского законодательства СССР и республик 1991года юридическим лицом признавалась организация, имеющая в собственности, вполном хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имуществои отвечающая по своим обязательствам этим имуществом способная выступать всуде, арбитражном суде или в третейском суде от своего имени, которая можетиметь имущественные и личные не имущественные права и нести обязанности[132].

Всоответствии с новой редакцией Гражданского кодекса Монголии 1994 годаюридическим лицом признавалась организация, имеющая в собственности, в полномхозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество иотвечающая по своим обязательствам этим имуществом способная выступать в суде,арбитражном суде или в трейтеском суде от своего имени, которая может иметьимущественные и личные не имущественные права и нести обязанности.[133]

Согласнопервой части Гражданского кодекса Российской Федерации от 21 октября 1994 годаюридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности,хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество иотвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имениприобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нестиобязанности, быть истцом и ответчиком в суде.[134]

Всоответствии с действующем Гражданским Кодексом Монголии от 10 января 2002 года (п. 1 ст. 25)юридическим лицом признается организационное объединение, которое имеет всобственности, ведении, пользовании или оперативном управлении обособленноеимущество, от своего имени приобретает обязательства и несет обязанности,отвечает своим имуществом и по результатам своей деятельности, может бытьистцом и ответчиком.[135]

Таким образом уровень понимания института юридических лиц, которыйсложился сегодня вырабатывался под влиянием развития гражданскогозаконодательства РСФСР, СССР и Российской Федерации.

Сейчас перейдем к вопросу о классификации и видам юридических лиц,предусмотренных в действующем гражданском законодательстве Монголии с цельюсформулировать понятие «компания» поскольку действующее монгольскоезаконодательство, постановления Пленума Верховного Суда Монголии не даютпрямого ответа на вопрос о сущности юридического лица и компании в частности.

Как выше отмечалось, существующая в Монгольском правопорядкесистема юридических лиц обусловлена переходным характером экономики Монголии.Это обстоятельство обусловливает особой критерии классификации юридических лицв Монгольском гражданском праве, например их деление на коммерческие инекоммерческие юридические лица. Данная классификация предусмотренная в ГКделает возможным четкое определение правового статуса той или иной организациии исключает смещение различных по юридической природе организационно – правовыхформ хозяйственной деятельности. Другой классификацией юридических лиц являетсяих деление на юридические лица частного и публичного права.[136]

Так в действующем гражданском законодательстве все юридическиелица в зависимости от характера деятельности или цели деятельности разделяютсяна коммерческие и некоммерческие юридические лица. К коммерческим относятсякомпании и товарищетва, имеющие в качестве основной цели своей деятельностиполучение прибыли. А к некоммерческим юридическим лицам относятся федерации (ассоциации), фонда и кооператива.[137]

А посравнению с гражданским законодательством Монголии правовая доктрина дает четыре классификации юридических лиц:

– постепени участия труда и капитала в создании и деятельности юридического лица;

– попорядку формирования имущественной базы юридического лица;

– поформе собственности, в рамках которой создается и действует юридическое лицо;

– поорганизационно-правовой форме[138].

В рамкахпервой из приведенных классификаций выделяются объединения лиц и объединениякапиталов. Во многих странах, например в Российской Федерации акционерноеобщество относится к объединению капиталов, поскольку основой для их созданияслужит соединение капиталов, принадлежащих учредителям. А товариществопредставляет собой объединение лиц, которому соответственна солидарнаяответственность участников по обязательствам соответствующего юридического лица(полные товарищества по ГК РФ 1994 года)[139]. А в отличие от этого монгольскиеисследователи не проводят такую классификацию юридических лиц.

Воснове второй классификации лежит деление всех юридических лиц на корпорацию иучреждения. Для корпорации характерно объединение имущества участников в целяхпоследующего ведения предпринимательской деятельности. Учреждение создаетсяпутем выделения одним лицом (собственником имущества, уполномоченным им лицомили органом) имущества, не предназначенного для целей извлечения прибыли.Отсюда видно, что компанию необходимо относить к числу корпорации. Поскольку корпорации представляют собой добровольные объединенияфизических и (или) юридических лиц,организованные на началах членства их участников (акционерные и другие общества и товарищества, кооперативы).[140]

В рамкахтретьей классификации по ГК Монголии юридические лица могут иметь общую,частную или смешанную собственность (п. 3 ст. 25).[141] Так компанияможет создаваться и функционировать в рамках любой формы собтсвенности:государственной, муниципальной и частной.

Всоответствии с четвертой классификацией гражданское законодательство Монголиивыделяет следующие организационно-правовые формы юридического лица:

1.        компаниии товарищества;

2.        кооперативы;

3.        государственныепредприятия;

4.        хозяйственныеединицы с иностранными инвестициями;

5.        различныеорганизационно-правовые формы, характерные для некоммерческих и общественныхорганизаций (федерация, фонд, ассоциация).

Такюридические лица функционируют в определенных организационно-правовых формах. Вкаждой стране по этому поводу действует свое законодательство. Вместе с темсуществуют и типичные для мировой практики организационно-правовые формы, выступающие какконкретные виды юридических лиц. К ним относятся, например, полные икоммандитные товарищества, товарищества (общества) с ограниченнойответственностью, акционерные общества, государственные предприятия. Вразличных странах эти формы имеют свою модификацию.[142]Такв немецкомправе различаются полные и коммандитные товарищества. Они не являютсяюридическими лицами и считаются договорными объединениями.[143]

Вроссийском праве различаются хозяйственные товарищества и общества.Хозяйственные товарищества и общества являются российским эквивалентом понятия «компании».Все они являются коммерческими организациями, преследующими извлечение прибылив качестве основной цели своей деятельности (п. 1 ст. 50 ГК) и обладающими общейправоспособностью, которая дает им возможность осуществлять любые незапрещенные законом виды деятельности включая и не названные прямо в ихучредительных документах.[144] ГК РФзакрепляет замкнутого перечня основного типа юридических лиц – коммерческихорганизаций (п. 1 ст. 49ГК).

Как вдругих странах в монгольском праве различаются товарищества и компаниипреследующие извлечение прибыли в качестве основной цели их деятельности.

Компанияотносится к числу коммерческих юридических лиц. Компания обладает повышенной посравнению с иными формами юридических лиц способностью к привлечениюдополнительных финансовых ресурсов.

Такмонгольское законодательство рассматривает компанию как более надежнуюорганизационно-правовую форму юридического лица.

Правоспособностькомпании практически не чем не ограничена. Компания осуществляет гражданскиеправа и несет обязанности, необходимые для осуществления любого видадеятельности, не запрещенной законами. Для осуществления некоторых видовдеятельности необходимо получить соответствующую лицензию. Согласно п. 8 ст. 26ГК Монголии компании осуществляют некоторые виды предпринимательскойдеятельности на основании специального разрешения (лицензии) и в настоящее времялицензирование отдельных видов деятельности регулируется законом Монголии «Олицензировании отдельных видов хозяйственной деятельности» от 1 февраля 2001года.[145]

На основании вышеизложенного, с учетом содержания ст. 3закона «О компаниях» можно определить компанию как коммерческая организация

(коммерческоеюридическое лицо)уставныйкапитал которой разделен на определенное количество акций, имеющая всобственности, ведении, пользовании или оперативном управлении обособленноеимущество, которое может от своего имени приобретать обязательства, нестиобязанности, отвечать своим имуществом по результатам своей деятельности, бытьистцом и ответчиком и зарегистрированную в установленном законе порядке.

Рассматриваяместо компании в системе юридических лиц следует отметить, что существующая вмонгольском правопорядке система юридических лиц и их классификация обусловленапереходным характером экономики и уровенью развития законодательства оюридических лицах. ГК Монголии устанавливает законодательное деление всехюридических лиц на коммерческие и некоммерческие. Однако, в отечественнойлитературе до сих пор проводилось иследование вопросов о компании каккоммерческая организация и проблем пути развития законодательства о коммерческихюридических лицах. Следовательно, возникает необходимость проводитьпрактический анализ законодательства о коммерческих юридических лицах с цельюего последующего совершенствования. Этот вопрос будет затронут в главе 3 даннойработы. Сейчас перейдем к видам компаний предусмотренным в гражданскомзаконодательстве Монголии.

2.2Виды компаний

Как отмечалось в первом параграфе данной главы ГК Монголии лишьопределяет понятие» компании» и основные черты. Вся остальная регламентациякомпании как коммерческое юридическое лицо составляет предмет закона «Окомпаниях», который регулирует такие вопросы правового положения компании какучреждение, регистрация, реорганизация компании, органы управления и права иобязанностей акционеров компании.[146] Являясьодной из организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных вГражданском кодексе Монголии компания имеет виды.

Так закон «О компаниях» называетдва различных вида компаний, которые могут быть созданы в Монголии. Таким образом,компания может быть открытой или закрытой, что отражается в ее уставе и фирменномнаименовании. В монгольском праве различаются компании с ограниченнойответственностью и акционерные компании примерно соответствующие европейскимпонятиям акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.Юридическая конструкция закрытыхкомпаний, воспроизводящая категорию англо-американских closed corporation была некритическиперенесена в закон «О компаниях».[147]

Компания,собственный капитал которой делится на определенное количество акций и котораяосуществляет свободную продажу акций, признается открытой или акционернойкомпанией (п. 4.1 ст. 3 закона «О компаниях»).

Компания,собственный капитал которой делится на определенное количество акций, прикотором право распоряжения этими акциями ограничивается уставом компаний,признается закрытой компанией (п. 4.1 ст. 3 закона «О компаниях»).

Акционерыакционерной компании могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия другихакционеров этой компании. Акционерная компания имеет право проводить открытуюподписку на выпускаемые акции и осуществлять их свободную продажу. Однако, онатакже может проводить закрытую на выпускаемые акции с учетом требованийсоответствующих законов и иных правовых актов Монголии. Покупательдополнительно выпущенных акций по закрытым выпускам пользуется правамисвободного распоряжения ими.

Акционерыакционерной компании могут заключить между собой договор, взаимноограничивающий право распоряжения акциями. Срок действия такого договора недолжен превышать 10 лет. А также договор может продлеваться.

Числоакционеров акционерной компании не ограничено. Число учредителей компании сограниченной ответственностью не должен превышать 50. После создания компании сограниченной ответственностью число акционеров в ней не ограничивается.[148]

Компания сограниченной ответственностью осуществляет выпуск акций, сертификатов на ихприобретение, а также конвертируемые к ним ценные бумаги только путемпроведения закрытой подписки. В случае если иное не предусмотрено уставомкомпании, акционеры с ограниченной ответственностью пользуются преимущественнымправом покупки акции, сертификатов на их приобретения других конвертируемых вних ценных бумаг по цене, предлагаемой третьим лицам и в количестве,пропорциональному количеству собственных акций.

Акционер,продающий свои акции, уведомляет об этом других акционеров в письменной форме, суказанием видов, количества и стоимости продаваемых им акций, которые можноприобрести в первую очередь, порядок и срок их покупки.

Акционер,имеющий преимущественное право на покупку акций, обязан письменно уведомить о своем решении компании вустановленный срок. В этом уведомлении он должен указать свою фамилию, имя,адрес, количество приобретаемых акций, а также представить документ об уплатестоимости приобретаемых акций. Акционер может частично или полностьюосуществлять преимущественное право на покупку акций других акционеров илипередавать другим данное право частично или полностью, если иное непредусмотрено уставом компании.

В случае,если акционер не осуществил полностью свое преимущественное право на покупку акций вустановленный срок, то данное преимущественное право на покупку акций переходиткомпании.

В случае,если акционер или компания не осуществили свое преимущественное право напокупку акций, то владелец данных акций имеет право продать их третьему лицу поцене не ниже первоначальной.

Таким образом,преимущественное право компаний с ограниченной ответственностью на приобретениеакций, продаваемых его акционерами, действует в случаях, когда онопредусмотрено уставом компании. При этом компания может воспользоватьсяуказанным правом лишь при условии, если акционеры данной компании не используютпринадлежащее им преимущественное право на приобретение акций.

Акционерныекомпании осуществляют выпуск акций и иных ценных бумаг на основе закрытой илиоткрытой подписки, если иное не предусмотрено уставом компаний. Владельцы обыкновенных акций также имеютпреимущественное право на приобретение дополнительно выпускаемых компанией обыкновенных акций на определенныхусловиях, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций (п1. ст. 39закона «О компаниях»).[149]

Владельцы обыкновенных акций уведомляются орешении по дополнительному выпуску акций в том же порядке, в каком акционерыуведомляются о созыве собрания акционеров. Уведомление должно содержатьсведение о количестве, цене выпускаемых акций и о количестве акций, которыевправе выкупить акционер, о сроках действия и порядке вынесения оплаты.

Всоответствии с пунктом 2 ст. 39 закона «О компаниях»владелец акций должен прислать заявку на приобретение акций попреимущественному праву на приобретение в течение 30 рабочих дней с моментапринятия решения. Стоимость выпуска акций по преимущественному праву наприобретение должна быть не более 90% от ее рыночной стоимости.

Сделка поприобретению акций по преимущественному праву считается совершенной с моментапредоставления акционером в установленные сроки документов об оплате стоимостиакций суказанием своего имени, адреса и количества приобретаемых акций.

Акционеракционерной компании может реализовать преимущественное право на приобретениеакций в полной мере или частично (п. 5 ст. 39 закона «О компаниях»).А также он может передать данное право другим лицам в полной мере или частично.

Однако,закон «О компаниях» устанавливает что, собрание акционеров может принятьрешение об отказе предоставлении преимущественного права на приобретение акцийпо квалифицированным большинством голосов акционеров, участвующих в собрании.

Такимобразом, за исключением вышеуказанного случая покупатель дополнительновыпущенных акций пользуется правами свободного распоряжения ими.

Закон «Окомпаниях» не устанавливает особых требований к количественному числуакционеров акционерной компании. Преобразование компании одного типа в компанию другого типаосуществляется по решению собрания акционеров с внесением соответствующихизменений в устав компании и государственной регистрацией их в установленномпорядке законом «О государственнойрегистрации юридических лиц» от 23 мая 2003 года.[150]

Всоответствии со ст. 23 закона «О компаниях» совет представительногоуправления (исполнительный орган) разрабатывает проект и вносит на рассмотрениесобрания акционеров. Проект реорганизации компании должен отражать цель,условия и порядок реорганизации, способы взаимной конвертации акций, расчеты,сроки осуществления преобразования и сроки созыва собрания акционеров.

Собраниеакционеров решает вопрос о реорганизации компании квалифицированнымбольшинством голосов акционеров имеющих право голоса и принимающих участие всобрании.

В случаеесли акционер-владелец голосующих акций компаний, реорганизуемой путемпреобразования голосовал против принятия решения о реорганизации либо непринимал участие в голосовании, то данный акционер имеет право требовать выкупакомпанией принадлежащих ему акций согласно порядку установленному законом «Окомпаниях».

Всоответствии со статьей 24 закона «О компаниях» акции, по которым достигнутадоговоренность по выкупу их компанией не подлежат конвертации в соответствии срешением о реорганизации компании. В этом случае акционер может требоватькомпанию выкупить его акции и при этом он также теряет все иные права,связанные с владением данных акций. Акции держателей не требовавших выкупкомпанией их акций подлежат конвертации согласно решению по реорганизациикомпании.

Следовательно,изменение состава акционеров компании с ограниченной ответственностью повлечетвнесение изменений в устав, в чем нет необходимости в случае акционернойкомпании, поскольку состав его акционеров отражается в реестре акционеров.Обязанность ведения обособленного реестра акционеров – специфическаяособенность только компании с ограниченной ответственностью.

Компания имеет определенную систему органов управления,компетенция которых отражена в уставе. В нем же фиксируются и другиенеобходимые сведения, в частности о категориях выпускаемых компанией акций, оразмере ее собственного капитала и др. Устав является единственнымучредительным докуменом компании. По закону «О компаниях» учредительный договорне заключается, а учредители могут заключить договор об их совместнойдеятельности по учреждению компании.[151]

Компания согласно п. 3 ст. 12 закона «О компаниях» можетбыть создана одним лицом. Это в частности, открывает возможность созданиягосударственных и муниципальных предприятий.

С целью защиты прав акционеров закон предусматриваетисключительную компетенцию собрания акционеров, а компетенция исполнительныхорганов формируется на основе устава и договора, заключаемого с советомпредставительного управления (собранием акционеров) (п. 1ст. 80 закона «О компаниях»). В акционерных компаниях обязательно создание коллективногооргана компании – совета представительного управления.[152]Этот орган также имеет определенную исключительную компетенцию.

Согласно ст. 32 закона «О компаниях» на день регистрацииакционерной компании ее собственный капитал должен составлять не менее 10миллионов тугриков или 8330 американских долларов. В отношении компании сограниченной ответственностью размер собственного капитала должен составлять 1миллион и более тугриков.[153]

В случае, если стоимость активов компании в годовом балансе втечение 2 лет подряд становится меньше минимума определенного законом, то советпредставительного управления (исполнительный орган) компании выносит на рассмотрение собрания акционеров вопрос оликвидации компании. Если собрание акционеров не может решить вопрос оликвидации компании, то кредитор, имеющий право требовать 10 и более процентоввсех долгов компании может предъявить в суд иск о ликвидации данной компании.

Совет представительного управления (собрание акционеров) принимает решение об эмиссии ценных бумаг, если иное непредусмотрено в уставе компании. Данное решение должно содержать категорию иколичество акций и облигаций, сроки условия их выпуска. Согласно п. 1 ст. 45закона «О компаниях» оплата ценных бумаг может осуществляться деньгами, ценнымибумагами, имуществом или имущественными правами.

Совет представительного управления (собрание акционеров) принимает решение о распределении дивидендов, определяет сроквыплаты дивидендов и уведомляет об этом акционеров.

Компанияобязана вести в порядке установленным законом бухгалтерский учет, составлятьфинансовый отчет и представлять их акционерам компании и иным правомочнымлицам. В отличие от закона «О товариществах икомпаниях» закон «О компаниях» устанавливает особые требования к финансовомуотчёту компании. Финансовый отчёт компании должен содержать следующие сведения:баланс, отчёт о доходах и итогах, отчёт о движении денежных средств, отчёт онакопленной прибыли, список сделок с конфликтом интересов, заключенных вотчётный период, виды сделок, данные по стоимости и дополнительные комментарии.А также уставом компании с ограниченной ответственностью могут быть установленыположения, которые указываются в финансовом отчёте.

Акционерныекомпании должны представлять в установленные сроки в Комитет по ценным бумагами Фондовую биржу утвержденные ими дополнительные сведения и финансовый отчет идоводить их до сведения общественности (ст. 93 закона «О компаниях»).Форму и порядок оформления дополнительных комментариев, связанных сналогообложением определяет Министерство финансов, а форму, содержание ипорядок составления финансового отчета и дополнительных комментариевакционерных компаний утверждает Комитет по ценным бумагам.

Советпредставительного управления обязан в письменной форме отчитываться передакционерами о структуре, организации, капитализации и об итогах деятельностикомпании за год.

Всоответствии с п. 1 ст. 95 закона «О компаниях» компания обязанахранить следующие документы:

1. уставкомпании, изменения и дополнения, внесенные в устав, решение учредительногособрания об учреждении компании, свидетельство о регистрации компании;

2. внутренниедокументы компании, утверждаемые собранием акционеров, советомпредставительного управления, исполнительным органом и ревизионной комиссией;

3. положениео филиале или представительстве компании;

4. документы,подтверждающие права на компании на имущество и имущественные права, отраженныев бухгалтерском учете;

5. протоколысобрания акционеров, заседаний совета представительного управления иколлегиального исполнительного органа, приказы и решения лица, единоличноисполняющего обязанности исполнительного органа компании;

6. протоколысобрания ревизионной комиссии, заключения ревизионной комиссии и аудитора;

7. финансовыйотчет, отчет по итогам деятельности;

8. порядокэмиссий акций и других ценных бумаг;

9. документыбухгалтерского учета;

10. документыбухгалтерской отчетности;

11. спискиаффилированных лиц компании, количество и категории акций, которые принадлежатим;

12. иныевнутренние документы, указанные настоящим законом и уставом компании.

Компанияобязана хранить выше перечисленные документы по месту проведения деятельностикомпании либо ином месте, известном или доступном для акционеров. Уставкомпании, изменения и дополнения, внесенные в устав хранятся компаниейпостоянно. Прочие документы хранятся в течение 5 лет и по истечении данногосрока передаются в архив.

Секретарьсовета представительного управления в установленном порядке принимает отсоответствующих лиц выше перечисленные документы, обеспечивает их хранение,знакомит с ними лиц руководящего состава и передает документы в архив.

Компанияобязана предоставить возможность своим акционерам знакомиться с документамибухгалтерского учета, протоколами собрания акционеров, приказами и решениямиисполнительного органа компании и другими документами, за исключениемзаконодательно запрещенных для оглашения, а также возможность получить копиюнужных документов за определенную плату.

Владельцыболее чем 10 процентов обыкновенных акций компании, любой акционер компании с ограниченнойответственностью имеет право требовать и получить реестр имен, фамилий,количества и категории акций владельцев простых акций компании. Исполнительныйорган компании или секретарь совета представительного управления, в течение 5рабочих дней с момента предъявления соответствующего требования обязанпредоставить акционеру требуемые списки.

Компания может организоваться или ликвидироваться по решениюсобрания акционеров, а также в случаях, предусмотренных законом для другихюридических лиц.

Закон «О компаниях» содержит также общие правила о дочерних изависимых обществах. В соответствии с п. 2 ст. 6 дочерней признаетсякомпания, если материнская компания имеет 51 процентов и более процентов всехакций данной компании. Дочерняя компания не отвечает по долгам материнскойкомпании. А также материнская компания не отвечает по долгам ее дочернейкомпании если иное не предусмотрено в договоре заключенном между ними.

Согласно п. 1 ст. 6 закона «О компаниях» зависимойпризнается компания, если 20–51 процентов всех ее обыкновенных акцийпринадлежат контролирующей (материнской) компании или группе лиц, имеющих конфликтинтересов.

Правила о дочерних и зависимых компаниях являются новыми длямонгольского законодательства. Закон «О компаниях» дает лишь самые общиепредписания, которые будут развиты в других правовых актах гражданскогозаконодательства.

Однако, закон «О компаниях» не предусматривает все признакикоторые присущи дочерним обществам или компаниям. Например, по российскомузаконодательству такими признаками являются преобладающее участие другойкоммерческой организации в уставном капитале, наличие договора об управленииили ином участии в обществе, предоставляющем возможность давать обществуобязательные для исполнения указания, и иная возможность определять решения,принимаемые обществом (в том числе фактическая).[154] А такжезакон «О компаниях» оставляет без должного внимания вопрос о субсидарнойответственности материнской компании и другие. Следовательно, возникаетнеобходимость совершенствовать правовое регулирование дочерних и зависимыхкомпаний поскольку на практике существуют дочерние и зависимые компании,которые редко учреждают друг друга и находятся под единым контролем.

Таким образом, закон «О компаниях» различает акционерные компаниии компании с ограниченной ответственностью примерно соответствующие европейскимпонятиям акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Однако,на практике разделение компаний с ограниченной ответственностью и акционерныхкомпаний крайне затруднено. Поэтому по моему мнению в законе «О компаниях»необходимо дифференцировать положения о компаниях с ограниченнойответственностью. Кроме этого, следует совершеснтвовать правовое регулированиедочерних и зависимых компаний поскольку практика функционирования компаний ихозяйственных единиц требует дальнейшего совершенствования законодательства окомпаниях. Этот вопрос будет рассмотрен в параграфе 3 главы 3 данной работы.

§ 3.Порядок учреждения,реорганизации и ликвидации компании

В настоящеевремя порядок учреждения, регистрации иликвидации юридических лиц в Монголии регулируетсязаконом Монголии «О государственной регистрации юридических лиц» от 23 мая 2003года. Кроме закона «О государственнойрегистрации юридических лиц» ГК Монголии и закон «О компаниях» имеют положениякасающиеся учреждения регистрации и ликвидации юридических лиц.

ГК Монголии уделяет особое внимание юридическому фактугосударственной регистрации в соответствующих органах, поскольку юридическоелицо считается созданным именно с момента его государственной регистрации.[155]

Данные о государственной регистрации включаются в единый открытыйдля свободного ознакомления государственный реестр юридических лиц. Органы,осуществляющие государственную регистрацию контролируют соблюдениеустановленного порядка создания юридического лица, учредительные документыкоторого должны соответствовать действующему законодательству. Согласно ст. 7 закона огосударственной регистрации юридических лицгосударственную регистрацию товариществ, компаний, кооперативов игосударственных предприятий осуществляют налоговые органы Монголии[156].

Сейчас рассмотрим особенности порядка и учреждения компаниипоскольку закона «О компаниях» содержит детальную процедуру учреждения иликвидации компании.

Статья 8 закона «О компаниях»предусматривает два пути создания компании:

1.        учреждениеновой компании;

2.        реорганизациясуществующего юридического лица (слияние, разделение, выделение,преобразование).

В случае,если компания учреждается путем приватизации, то обязанности учредителя несетгосударство и осуществляет заказ на покупку, продажу и передачу акций всоответствии с законом «О государственной и муниципальной собственности» (п. 11ст. 11 закона «О Компаниях»).

Созданиекомпании путем учреждения осуществляется по решению учредителей. В случае, есликомпания учреждена одним лицом, то данное лицо принимает решение об учреждении.

Анализположений закона «О компаниях», регулирующих процедуру учреждения компаний,позволяет выделить как минимум три этапа этой процедуры. Сейчас рассмотрим этиэтапы.

Этаппервый –заключение договора о совместной деятельности по учреждению компании.Учредители заключают между собой письменный договор о совместной деятельности,в котором определяется порядок осуществления ими совместной деятельности поучреждению компании. Данный договор должен содержать следующее:

1.        обязанностикаждого учредителя по учреждению компании;

2.        видакций или других ценных бумаг, приобретаемых учредителями;

3.        количествои стоимость акций;

4.        срокоплаты акций и другие необходимые положения.

Договор осовместной деятельности по учреждению компании не относится к учредительнымдокументам компании.

Проведениеучредительного собрания является вторым этапом. Решение об учреждениикомпании принимается учредительным собранием, а в случае учреждения компанииодним лицом решение принимается этим лицом единолично. В соответствии с п. 2ст. 14 закона «О компаниях» учредительное собрание обсуждает и принимаетрешения по следующим вопросам:

1.        учреждениекомпании;

2.        утверждениеустава компании;

3.        определениецены акций по которой учредители готовы купить их;

4.        избираниеорганов управления компании;

5.        порядоквозмещения расходов, потраченных в связи с учреждением компании, срококончательной оплаты заказных акций.

Учредительноесобрание признается действительным при участии всех учредителей, если иное непредусмотрено договором о совместной деятельности. Решение принимается наосновании единогласного мнения большинства учредителей, присутствующих насобрании.

В случае,если учредитель вносит вещи или имущественные права в оплату акций компании, тостоимость вещей или имущественных прав определяется решением учредительногособрания.

Учредителямикомпании могут быть граждане и юридические лица, принявшие решение о ееучреждении. Государство и государственные органы могут выступать в качествеучредителей (участников) следующих компаний:

1.        новой компании, созданной на основе приватизации государственных имуниципальных предприятий;

2.        компании государственной собственности, созданной путёмпреобразования государственного предприятия в форму компании;

3.        компании признанной банкротом в порядке предусмотренном взаконодательстве, которая имеет задолженность перед государством. В этом случаегосударство должно продать акции данной компании обмененные на задолженностьдругому лицу в течение трех лет.

4.        компании, созданной совместно с иностранным юридическим лицом.[157]

Единственнымучредительным документом компании является ее устав.[158]В соответствии со ст. 16 закона «О компаниях» устав должен содержатьследующие сведения:

1.        полноеи сокращенное наименование компании, отличительный знак;

2.        адресместонахождения компании;

3.        количествообыкновенных акций ипривилегированных акций, права владельцев привилегированных акций;

4.        вслучае, если уставом предусмотрено создание совета представительного управления,то количество членов совета представительного управления;

5.        иныеполномочия органов управления компании помимо тех, что определены законом «Окомпаниях»;

6.        сферадеятельности компании;

7.        иныеположения устава, предусмотренные законом «О компаниях».

Наряду с вышеперечисленнымиположениями устав компании может содержать ряд других, однако они не должныпротиворечить ГК Монголии и иным законам.

Всоответствии с п. 4 ст. 16 закона «О компаниях» по требованию акционера компанияобязана ознакомить его с уставом компании и дополнениями, внесенными в устав.

Внесениеизменений и дополнений в устав компании или утверждение устава компании в новойредакции осуществляется по решению собрания акционеров, принятому большинствомголосов акционеров, присутствующих на собрании и имеющих право голоса поданному вопросу.

Третийэтапучреждения компании – государственная регистрация. Согласно п. 1 ст. 14 закона «О государственнойрегистрации юридических лиц» от 25 мая 2003 года компания подлежит государственной регистрации втечение одного месяца со дня принятия решения об учреждении компании. По закону «Окомпаниях» собственный капитал компании должен быть формирован до моментарегистрации. На день регистрации акционерной компании ее собственный капиталдолжен составлять не менее 10 миллион тугриков. Что касается компании сограниченной ответственностью, ее собственный капитал должен составлять 1миллион тугриков или 834 американских долларов.

Так какрегистрация компании является последним этапом учреждения компании, посколькугражданская правоспособность компании как юридическое лицо возникает с моментаее государственной регистрации. Таким образом, только акт государственнойрегистрации порождает гражданскую правосубъектность компании.

Регистрацияюридических лиц в Монголии осуществляется посредством внесения вГосударственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидацииюридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах, предусмотренныхзаконом «О государственной регистрации юридических лиц» Монголии от 23 мая 2003года. За регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии сзаконодательством о налогах и сборах.[159]

Всоответствии со ст. 9 закона «О государственной регистрации юридическихлиц» в единый государственный реестр вносятся сведения о юридическом лице, изаводится регистрационное дело.

В Монголиигосударственную регистрацию компаний и юридических лиц с иностранными инвестициямипроводит Регистрационная Служба при Центральной Налоговой Инспекции Монголии. Ваймаках регистрирующими органами являются соответствующие налоговые инспекции ваймаках. Государственную регистрацию банков и иных кредитных учрежденийосуществляет Центральный банк Монголии (Банк Монголии).

Вгосударственном реестре должны содержаться следующие сведения о юридическомлице (в том числе компании):

а) полное исокращенное наименование и регистрационный номер;

б)организационно-правовая форма;

в) адрес(местонахождение) постоянно действующего органа управления юридического лица (вслучае отсутствия постоянно действующего органа управления юридического лица –иного лица, имеющего право действовать от имени юридического лица бездоверенности);

г) способобразования юридического лица (создание или реорганизация);

д) сведенияоб учредителях юридического лица;

е) копииучредительных документов юридического лица;

ж) сведения оправопреемстве – для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иныхюридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы в которыхвносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц,прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

з) датарегистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица;

и) способпрекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путемликвидации);

к) длякомпаний размер указанного в учредительных документах собственного капитала;

л) фамилия,имя и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имениюридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иныхдокументов, удостоверяющих личность, и идентификационный номерналогоплательщика при его наличии;

м) сведения олицензиях, полученных юридическим лицом;

н) адресфилиала или представительства юридического лица если данное юридическое лицоимеет филиал или представительство.[160]

Всоответствии со ст. 12 закона «О государственной регистрации юридическихлиц» сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми иобщедоступными, за исключением, таких как паспортные данные физических лиц иидентификационный номер налогоплательщиков. Эти данные могут быть предоставленыисключительно по запросам органов государственной власти в соответствии с ихкомпетенцией.

Содержащеесяв государственном реестре сведения о конкретном юридическом лицепредоставляются в виде:

– выпискииз государственного реестра;

– копиидокумента (документов), содержащегося в регистрационном деле.

Регистрирующийорган обязан предоставлять сведения в течение 3 рабочих дней со дня получениятребования от соответствующего лица. Отказ в предоставлении содержащихся вгосударственном реестре сведений не допускается.

Согласно ст. 13закона «О государственной регистрации юридических лиц» государственнаярегистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дняпредставления документов в регистрирующий орган.

Документыпредставляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно.Уполномоченным лицом (далее заявитель) могут являться следующие физическиелица:

1.        исполнительныйорган регистрируемого юридического лица;

2.        лицо,имеющее право без доверенности действовать от имени данного юридического лица;

3.        учредитель(учредители) юридического лица при его создании;

4.        руководительисполнительного органа юридического лица, выступающего учредителемреорганизуемого юридического лица;

5.        руководительликвидационной комиссии при ликвидации юридического лица;

6.        иноелицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия,предусмотренного иными законами Монголии, или актом специально уполномоченногона то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Заявительудостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган. Подпись заявителяна указанном заявлении должна быть нотариально удостоверна. Датой представлениядокументов при осуществлении государственной регистрации является день ихполучения регистрирующим органом. Регистрирующий орган не вправе требоватьпредставления других документов, установленных законом «О государственнойрегистрации юридических лиц»

Длягосударственной регистрации создаваемого юридического лица необходимопредставить в регистрирующий орган следующие документы:

1. заявлениео государственной регистрации, подписанное заявителем и представленное поучрежденной форме.[161] В заявленииподтверждается, что представленные учредительные документы соответствуютустановленным законодательством Монголии требованиям к учредительным документамюридического лица данной организационно-правовой формы, что при созданииюридического лица соблюден установленный для юридических лиц даннойорганизационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты собственного капитала компании намомент государственной регистрации;

2. решение осоздании юридического лица (оригинал или нотариально заверенная копия);

3. уставюридического лица;

4. еслиустановлено законом – учредительный договор юридического лица;

5. выписку из реестраиностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иноеравное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранногоюридического лица – учредителя;

6. квитанциюоб уплате государственной пошлины.

Решение огосударственной регистрации, принятое регистрирующим органом, являетсяоснованием внесения соответствующей записи в государственный реестр (п. 1 ст. 17закона «О государственной регистрации юридических лиц»).

Моментомгосударственной регистрации признается внесение соответствующей записи вгосударственный реестр.

Регистрирующийорган выдает заявителю постоянное свидетельство о государственной регистрацииустановленного образца. Форма и содержание такого документа устанавливаютсяПравительством Монголии.[162]

В Монголиизаконом установлен специальный порядок регистрации отдельных видов юридическихлиц, например хозяйственных единиц с иностранными инвестициями.

Порядокгосударственной регистрации таких хозяйственных единиц имеет свои особенности,связанные с необходимостью предоставления дополнительных документов, касающихсяв первую очередь иностранных учредителей.

Длягосударственной регистрации совместного предприятия или хозяйственной единицылица с иностранными инвестициями требуется предоставление документов всоответствии с Приказом Министерства торговли и промышленности Монголии «Опорядке регистрации хозяйственных единиц с иностранными инвестициями» от 7феврали 1996 года №2, а именно:

1.        письменноезаявление учредителей с просьбой о проведении государственной регистрациихозяйственной единицы с иностранными инвестициями и внесении ее вГосударственный реестр;

2.        уставхозяйственной единицы с иностранными инвестициями – оригинал и нотариальнозаверенная копия;

3.        договоро создании хозяйственной единицы с иностранными инвестициями (нотариальнозаверенная копия); если учредитель один, то договор не составляется

4.        решениеоб учреждении хозяйственной единицы с иностранными единицами (протоколучредительного собрания – нотариально заверенная копия);

5.        выпискас торгового реестра страны происхождения иностранного инвестора в соответствиис законодательством страны его места нахождения, гражданства или постоянногоместожительства;

6.        документо платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком;

7.        учредительныедокументы на монгольских учредителей – юридических лиц (копия свидетельства о государственной регистрации и копияустава, заверенные нотариально);

8.        технико-экономическиеоснования;

9.        соглашениео маркетинге, менеджменте, технологии и иные соглашения, связанные с инвестициями;

10.     длямонгольских учредителей – юридических лиц – решение собственника имущества илирешение уполномоченного им органа о создании хозяйственной единицы синостранными инвестициями (копии, заверенные нотариально);

11.     заключениесоответствующих экспертиз в случаях, предусмотренных законами Монголии; [163]

Изменения идополнения в устав компании или устав компании в новой редакции подлежат государственнойрегистрации в порядке, предусмотренном для регистрации компании.

Дляхозяйственных единиц с иностранными инвестициями установлен особый переченьдокументов, необходимых для регистрации изменений и дополнений их учредительныхдокументов.

Дляюридических лиц, внесенных ранее в госреестр, перечень документов включает:

1.        заявление о внесении в госреестр изменений и дополнений вучредительные документы;

2.        решение о внесении изменений и дополнений в учредительныедокументы;

3.        изменения и дополнения в учредительные документы или новаяредакция учредительных документов.

4.        квитанцию об уплате государственной пошлины.[164]

Измененияи дополнения в устав компании и устав компании в новой редакции приобретаютсилу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Закон «Огосударственной регистрации юридических лиц» содержит основания для отказа врегистрации юридического лица. В соответствии со ст. 18 данного законаотказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставленияопределенных указанным законом необходимых для государственной регистрациидокументов;

б) вотношении преобразуемого юридического лица, наличия оснований, предусмотренныхв ст. 15 закона Монголии «Об ограничении монополистической деятельности»от 12 мая 2000 года.[165]

Решение оботказе в государственной регистрации должно быть направлено регистрирующиморганом лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, суведомлением о вручении такого решения.

Решение оботказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Такимобразом процедура государственной регистрации компании представляет собоймаксимально либеральный вариант явочно-нормативного способа созданияюридического лица, олицетворяющий собой отказ от концепции регистрации как актаразрешения со стороны государства. Другими словами монгольский законодательчастично заимствовал опыт англо-саксонской правовой системы, исключив изпроцесса регистрации правовую экспертизу документов и сократив переченьпредставляемых для государственной регистрации документов.

Порядок реорганизации и ликвидации компании

Внастоящее время порядок прекращения деятельности компании в Монголиирегулируется ГК Монголии, законом «О компаниях» и законом «О государственнойрегистрации юридических лиц».

Компанияпрекращает свою деятельность посредством реорганизации или ликвидации.Реорганизация компании может осуществляться по решению ее учредителей либооргана компании, уполномоченного на то учредительными документами.

Действующеегражданское законодательство Монголии не определяет, что такое реорганизацияюридического лица, фиксируя лишь формы в которых она может осуществляться. В цивилистическойдоктрине под реорганизацией юридических лиц принято понимать установленнуюзаконодателем процедуру перехода прав и обязанностей одних юридических лиц кдругим в порядке правоприемства.[166]

Такуюже позицию занимает российский ученый Е.А. Суханов, который называетреорганизацией юридических лиц их прекращение, влекущее, однако переход прав иобязанностей ранее существовавших юридических лиц к другим юридическим лицам, т.е.правопреемство.[167]

Такрассмотрим порядок реорганизации компании, установленный различными правовымиактами поскольку ни один акт гражданского законодательства Монголии неопределяет понятие реорганизации юридических лиц.

Компаниясчитается реорганизованной, за исключением случаев реорганизации в формеприсоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших компаний.

В течение 15рабочих дней с момента принятия решения о реорганизации компания в письменнойформе уведомляет кредиторов и прочих лиц о реорганизации.

Согласно п. 5ст. 18 закона «О компаниях» такое уведомление должно содержать следующее:

1.        формуреорганизации;

2.        местонахождения и наименование реорганизуемой компании и компании созданной врезультате реорганизации;

3.        датупринятия решения о реорганизации;

4.        вслучае реорганизации путем разделения и выделения – разделительный баланс.

Акционернаякомпания в течение 3 рабочих дней с момента принятия решения о реорганизациидолжна уведомлять об этом Комитет по ценным бумагам и Фондовую биржу.

Всоответствии со ст. 18 закона «О компаниях» реорганизация компании можетосуществляться в следующих формах: слияние, разделение, выделение,преобразование. [168]

Основнымправовым признаком указанных форм реорганизация является наличие в нихправопреемства.[169]В этом ее принципиальное отличие от ликвидации юридического лица, при которомникакого приемства в правах и обязанностях не возникает, ибо они как и субъект– юридическое лицо, подлежат прекращению.

При слияниидеятельности нескольких лиц прекращаются и на их базе образуется одноюридическое лицо.

При слияниикомпании совет представительного управления (исполнительный орган) компаниивыносит на решения собрания акционеров каждой компании, участвующей в слиянииследующие вопросы:

1.        утверждениедоговора о слиянии;

2.        порядокконвертации ценных бумаг каждой компании в ценные бумаги или имущество новойкомпании.

Решение поэтим вопросам принимается квалифицированным большинством голосов акционеровимеющих право голоса, участвующих в собрании акционеров.

Согласно ст. 19закона «О компаниях» договор о слиянии должен содержать срок созыва и повесткидня собрания акционеров вновь созданной компании.

Приприсоединении одного юридического лица к другому «присоединяемое» юридическоелицо прекращает свое существование и вливается в состав основного юридическоголица. В результате слияния и присоединения права и обязанности прекратившихкомпаний переходят к вновь возникшей компании в соответствии с передаточнымактом.

Приприсоединении одной компании к другой компании совет представительногоуправления (исполнительный орган) присоединяемой компании и компании в составкоторой сливается присоединяемая компания вносит на рассмотрение собранияакционеров каждой компании проект решения о присоединении и договор оприсоединении.

Договор оприсоединении должен определять условия присоединения и порядок конвертацииценных бумаг присоединяемой компании в ценные бумаги и иное имущество компаниив состав которой сливается данная присоединяемая компания.

Всоответствии с п. 3 ст. 20 закона «О компаниях» решение повышеуказанным вопросам принимается квалифицированным большинством голосовакционеров, принимающих участие в собрании и имеющих право голоса.

В случае,если компания в состав которой сливается присоединяемая компания владеет болеечем 75% простых акций присоединяемой компании и при присоединении нетнеобходимости внесения изменений в устав компании, то совет представительногоуправления (собрание акционеров) первой компании может принять решение оприсоединении и утвердить порядок присоединения.[170]

В случаеразделения на базе прекратившего свое существование юридического лица возникаютнесколько юридических лиц. При этом права и обязанности прекратившего своесуществование юридического лица переходят к вновь возникшим юридическим лицам всоответствии с разделительным балансом.

Приразделении компании совет представительного управления преорганизуемых компанийв форме разделения принимает решения о разделении и утверждает разделительныйбаланс, порядок конвертации ценных бумаг реорганизуемых компаний в ценныебумаги или имущество вновь возникших компаний. А также решение о реорганизациикомпании путем разделения должен указать особый порядок созыва собрания акционероввновь возникших компаний.

Собраниеакционеров каждой вновь возникшей компании утверждает устав компании и избираеторганы управления. Если иное не указано в договоре о разделении компании,каждая из вновь возникших компаний несет солидарную ответственность за другиекомпании.

В результатевыделения из состава существующего юридического лица выделяется одно илинесколько новых юридических лиц. При этом реорганизованное юридическое лицопродолжает свое существование, а его права и обязанности в установленныхпропорциях переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии сразделительным балансом.

Приреорганизации компании путем выделения, реорганизуемая компания становитсяакционером вновь утвержденной компании.

При выделениикомпании совет представительного управления (исполнительный орган)реорганизуемой компании принимает решения по следующим вопросам:

1.        одобрениеусловий и утверждение порядка выделения компаний;

2.        утверждениеразделительного баланса;

3.        учреждениеновой компании.

Собраниеакционеров вновь учрежденной компании утверждает устав данной компании иизбирает членов представительного управления, если иное не предусмотреноуставом компании.

При выделениикомпании реорганизуемая компания несет ответственность по своим долгам. Однако ст. 22закона «О компаниях» позволяет возложить возмещение долгов реорганизуемойкомпании на вновь учреждаемую компанию разделительным балансом. В этом случаереорганизуемая компания несет солидарную ответственность по обязательствам,переданным новой компании. А также все или часть ценных бумаг, выпущенных вновьучрежденной компанией после ее выделения могут быть переданы акционерамреорганизуемой компании в качестве дивидендов.

Такимобразом, как вышеизложено, собрание акционеров компании принимает решение ореорганизации компании путем слияния и присоединения квалифицированнымбольшинством голосов акционеров, принимающих участие в собрании и имеющих праваголоса.

В случаереорганизации компании путем разделения и выделения совет представительного управления(исполнительный орган) компании принимает решение о реорганизации компании.

Припреобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого видапереходят к вновь возникшему юридическому лицу права и обязанностиреорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Припреобразовании совет представительного управления (исполнительный орган) компании вносит нарассмотрение собрания акционеров проект преобразовании компании. Проектпреобразовании должен определять условия и порядок реорганизации, способывзаимной конвертации акций, расчёты, срок осуществления преобразования, а такжесрок созыва собрания акционеров.

Согласноп. 2 ст. 23 закона «О компаниях» решение о преобразовании компаниипринимается квалифицированным большинством голосов акционеров, принимающихучастие в собрании и имеющих право голоса.

Собраниеакционеров преобразованной компании утверждает устав компании и органыуправления компании.

Такимобразом, реорганизация компании осуществляется по решению собрания акционеровкомпании.

Голосующейакцией компании является обыкновенная акция или привилегированная акция,предоставляющая акционеру – ее владельцу право голоса при решении вопроса,поставленного на голосование. При принятии решения о реорганизации компанииакционеры-владельцы привилегированных акций участвуют в собрании акционеров справом голоса. Однако, в случае, если акционер-владелец голосующих акцийкомпании, реорганизуемой путем слияния, присоединения и преобразованияголосовал против принятия решения о реорганизации либо не принимал участие вголосовании, то он вправе требовать выкупа компанией принадлежащих ему акций.

Закон «Окомпаниях» предусматривает особый порядок выкупа акций компанией.[171]

Реорганизациякомпании как юридическое лицо по общему правилу производится им добровольно, порешению ее учредителей либо уполномоченного на то учредительными документами ееоргана. Наряду с добровольной, реорганизация компании может осуществлятьсяпринудительно – по решению уполномоченного государственного органа или порешению суда.

Порядокликвидации компании

Приликвидации юридическое лицо прекращает свою деятельность без перехода прав иобязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Поэтому ст. 32 ГКМонголии устанавливает специальный порядок ликвидации юридического лица.Ликвидация может быть добровольной и принудительной.

Добровольнаяликвидация юридического лица осуществляется по решению его учредителей либоуполномоченного на то учредительными документами его органа в частности, поистечении срока или с достижением целей, для которых оно создавалось.

Учредителиюридического лица должны принять решение о его ликвидации также в случаепризнания судом недействительной регистрации юридического лица в связи сдопущениями при его создании нарушениями закона или нормативных актов, если этинарушения носят неустранимый характер.

Таким образом,ликвидация компании может осуществляться принудительно. Решение опринудительной ликвидации принимается судом с соответствии с п. 1 ст. 32ГК Монголии и ст. 26 закона «О компаниях». Основаниями для нее являетсярешение суда о признании банкротом, осуществление хозяйственной деятельностибез надлежащего разрешения (лицензии) либо с неоднократным или грубымнарушением закона или иных правовых актов, а также противоречие законодательнымзапретам. Данный перечень не является исчерпывающим.[172]

Ликвидациякомпании представляет собой достаточно длительную процедуру, основноесодержание которой сводится к выявлению и удовлетворению имеющихся у кредиторовтребований.

Ликвидацияначинается с назначения советом представительного управления (исполнительныйорган управления) ликвидируемой компании ликвидационной комиссии. Затем советпредставительного управления (исполнительный орган управления) выносит нарассмотрение собрания акционеров проект ликвидации компании, который определяетсрок и порядок ликвидации, а также порядок распределения между акционерамиимущества оставшегося после удовлетворения исков кредиторов. Собраниеакционеров принимает решение по проекту ликвидации компании квалифицированнымбольшинством голосов участников собрания (п. 3 ст. 26 закона «Окомпаниях»).

С моментаназначения ликвидационной комиссии полномочия исполнительного руководстваликвидируемой компании прекращается и все полномочия по управлению деламиданной компании, включая выступление в суде от ее имени переходят кликвидационной комиссии. Затем ликвидационная комиссия помещает в органахпечати сообщение о ликвидации компании, порядке и сроках предъявлениятребований. Кроме этого, ликвидационная комиссия обязана в письменной формеуведомить кредиторов о ликвидации компании, а также о порядке и срокахпредъявления их требований.

Срок дляпредъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев и не более6 месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации.[173]

В обязанностиликвидационной комиссии входят выявление кредиторов, которые должны бытьписьменно уведомлены о ликвидации должника, и получение дебиторской задолженности.Сдругой стороны закон «О компаниях» оставляет без должного внимания некоторыевопросы, связанные с полномочием ликвидационной комиссии. Совершенно очевидно,что для отчуждения всех активов, принадлежащих ликвидируемой компанииликвидационная комиссия должна иметь право заключать различные договоры исовершить для этого необходимые юридические действия. В этой связи интерестакже представляет вопрос имущественной ответственности членов ликвидационнойкомиссии. Поэтому вопрос имущественной ответственности должен регулироватьсядоговором, заключаемым с членом ликвидационной комиссии или ликвидатором.[174]

Ликвидационнаякомиссия несет ответственность в соответствии с порядком, предусмотреннымзаконом, за ущерб компании и кредиторам нанесенный ею из-за неправильныхдействий в период выполнения своих обязанностей. Ликвидационная комиссия должнапровести инвентаризацию имущества ликвидируемой компании. В том случае если намомент принятия решения о ликвидации компания не имеет обязательство передкредиторами, то ее имущество распределяется между акционерами в соответствии сост. 26 закона «О компаниях». После окончания срока для предъявлениятребований кредиторами она также должна составить промежуточный ликвидационныйбаланс, утвержденный органом, принявшим решение ликвидации или советомпредставительного управления компании. Промежуточный ликвидационный балансдолжен быть согласован с органом, осуществляющим государственную регистрациююридических лиц. Баланс должен содержать сведения о составе имуществаликвидируемой компании, перечень предъявленных кредиторами требований ирезультат их рассмотрения. Если имеющиеся у ликвидируемой компании денежные средстванедостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссияосуществляет продажу имущества компании с публичных торгов в порядке,установленном для исполнения судебных решений.

Ликвидационнаякомиссия выплачивает денежные средства кредиторам ликвидируемой компании впорядке очередности, установленной п. 5 ст. 32 ГК Монголии.[175]Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворениятребований предыдущей очереди. Выплаты производятся в соответствии спромежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения.

Требованиякредиторов удовлетворяются из имеющихся у компании единицы денежных средств, атакже из сумм, вырученных от продажи имущества ликвидируемой компании. Принедостаточности имущества ликвидируемой компании оно распределяется междукредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований,подлежащих удовлетворению.

По завершениюрасчетов с кредиторами составляется ликвидационный баланс, который посогласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридическихлиц, утверждается учредителями компании или органом, принявшим решение оликвидации компании.

Данный баланссоставляется спустя 30 и более рабочих дней с момента уведомления о требованиикредиторов. После утверждения ликвидационного баланса не принимаются исковыетребования, если на то нет специального судебного решения.

Доход отраспродажи имущества, оставшегося после погашения долгов кредиторовраспределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующейочередности:

1. выплата поневыплаченным дивидендам привилегированных акций, ликвидационной стоимостипривилегированных акций, а также выплаты по привилегированным акциям,подлежащим выкупу компанией в соответствии со статьями 54, 55 закона «Окомпаниях»;

2. выплата поакциям, подлежащим выкупу компанией в соответствии со статьями 54, 55настоящего закона;

3. доходы, полученные отраспродажи оставшегося имущества, распределяются между владельцами обыкновенныхакций компании пропорционально количеству имеющихся у них акций.[176]

Послезавершения распределения имущества компании ликвидационная комиссия уведомляетрегистрирующий орган юридических лиц о прекращении деятельности компании путемее ликвидации и передает ему один экземпляр ликвидационного баланса.

Ликвидациякомпании считается завершенной, а компания прекратившей существование с моментавнесения регистрирующим органом соответствующей записи в единый государственный реестрюридических лиц. С этого момента компания утрачивает возможность судебнойзащиты своих прав, а кредиторы – право обращения с исками об удовлетворении своихтребований.

Всоответствии со ст. 30 закона «О компаниях» регистрирующий органрегистрирует ликвидацию компании на основании следующих документов:

а) решения собранияакционеров, решения суда о ликвидации компании или ликвидационного балансакомпании, если компания прекратила свою деятельность путем ликвидации;

б) есликомпания прекратила деятельность путем реорганизации в форме присоединения,слияния и разделения и преобразования – решения об этом собрания акционеровданной реорганизованной компании;

в) если компанияпрекратила свою деятельность путем реорганизации в форме разделения – решениясобрания акционеров о разделении и разделительного баланса.

г) устав компании исвидетельство о реорганизации.

Послевнесения записи о реорганизации или ликвидации компании в государственныйреестр юридических лиц, регистрирующий орган помещает в органах печатисообщения о прекращении деятельности компании.

Сообщениерегистрирующего органа о прекращении деятельности компании путем реорганизациив формах присоединения, слияния и преобразования должно указать фирменноенаименование юридического лица, к которому переходят права и обязанностиреорганизуемых компаний. А в сообщении о прекращении деятельности компании врезультате разделения указываются наименования каждой компании, к которойсогласно разделительному балансу перешли права и обязанности ликвидируемойкомпании.

Особымслучаем ликвидации определенных юридических лиц является банкротство. Однако,данный вопрос выходит за рамки данной работы и не рассматривается здесь.[177]

Взаключении следует отметить, что закон «О компаниях» очень детальнорегламентирует порядок прекращения деятельности компании. Однако, ГК Монголии изакон «О компаниях» не регулируют некоторые вопросы, связанные с порядкомреорганизации и ликвидации юридических лиц в том, числе компании. Например, ГКМонголии не регулирует вопрос правового регулирования преобразованиянекоммерческих юридических лиц в коммерческие.[178]Кроме этого, закон «О компаниях» не устанавливает четкие требования в отношениипреобразования компании с ограниченной ответственностью в акционерную в случаеесли количество акционеров превысит принятую норму.

Такимобразом, представляется, что нормы действующего законодательства, регулирующегопроцедуру реорганизации и ликвидации, а также полномочия ликвидационнойкомиссии нуждаются в определенном уточнении и детализации.

Такобобщая анализ правовых актов, определяющих правовой статус компании позволяетотметить, что существующая в монгольском правопорядке система юридических лицобусловлена переходным характером экономики страны. Следовательно,представляется необходимым проводить критический анализ законодательства окоммерческих юридических лицах с целью его последующего совершенствования. Врамках этой работы следует совершенствовать правовое регулирование компаний сограниченной ответственностью, а также дочерних и зависимых компаниях. Кромекритического анализа правового положения этих коммерческих структурпредставляется актуальным уточнение некоторых норм, регулирующих процедуруреорганизации и ликвидации компании.

3.1Понятие корпоративного управления и модели управления компаниями

Внастоящее время хозяйственные единицы частного сектора играют огромную роль вэкономике Монголии и производят 65 процентов валового национального продукта.На внутреннем рынке страны работает также немало совместных компаний илихозяйственных организаций с иностранными инвестициями. При этом число компаний,товариществ и других видов хозяйственной единицы продолжает увеличиваться.Кроме этого, много компаний и хозяйственных единиц создано негосударственнымиструктурами и гражданами. Следовательно, в Монголии как в других странах миракомпании выступают превалирующей организационной формой хозяйствования.

Какотмечают исследователи в настоящее время большинство компаний Монголиинаходятся в кризисном состоянии. Это вызвано неэффективной приватизацией,кризисом оборотного капитала, чрезмерной открытостью рынка страны.[179]

Вместе стем эффективность работы многих компаний является недостаточновысоко, что негативно сказывается на их рентабельность.

Восновном это связано с нерегулированностью проблем управления ими. Поэтомурешение вопросов корпоративного управления компаниями на законодательном уровнеявляется одной из важнейших задач гражданского права Монголии.

Вэтой главе рассматриваются вопросы корпоративного управления, модели управленияи структура органов управления компаний. Кроме того, рассматривается вопрос осовершенствовании правового регулирования корпоративного управления. Посколькув Монголии отсутствует собственная законодательная традиция в сферекорпоративного права, то существует необходимость разработки нормативныхдокументов, регламентирующих разнообразные действия, связанные с управлениемкомпаниями.

Каксамостоятельное юридическое лицо компания является собственником своегоимущества. Однако, управляют этой собственностью акционеры. Поэтому для всехкомпаний принципиальное значение имеет схема управления.

Какотмечают исследователи само понятие «управление» в актах национальногоакционерного законодательства не раскрывается. На эту особенность обратиливнимание и ряд исследователей, в частности российский ученый С.Д. Могилевский.Этот же ученый, анализируя понятие «управление» в своей работе «Органыуправления хозяйственными обществами: Правовой аспект» приходит к выводу, чтонаиболее точный ответ на вопрос о сути управления был дан учёными при попыткеанализа совсем далекой от юриспруденции науки – кибернетики.[180]А другой российский исследователь Т.В. Кашанина в своих работахпрактически не раскрывает самого понятия «управление», но подробноостанавливается на функциях и принципах корпоративного управления.[181]

Наиболеедетальный анализ понятия управления применительно именно к акционернымобществам дает С.Д. Могилевский в упомянутой уже работе, где он указывает,что «под процессом корпоративного управления следует понимать деятельностьорганов хозяйственных обществ по выработке (подготовке и принятию) конкретногоуправленческого решения, его исполнению (реализации) и проверке его выполнения». При чем автор подсловом «процесс» понимает «и деятельность и систему последовательных действий,имеющих свою внутреннюю логику и структуру».[182] Атакже исследователи анализируют принципы, на которых строится управлениеобществами и основные функции управления.

Такизвестный российский учёный С.Д. Могилевский относит к основным принципамуправления следующие: принцип централизации управления, принципдецентрализации, принцип координации деятельности, принцип законности, принципучастия акционеров в работе их органов управления, принцип информационногообеспечения корпоративного управления.[183] Т.В. Кашанинане выделяет принципа законности, полагая, по всей видимости, что законность –есть категория общеправовая. Но она выделяет принцип эффективного использованиясателлитов бизнеса.[184] Подсателлитами бизнеса ученый подразумевает высокопрофессиональных специалистов,являющихся менеджерами компаний.

Исследуяпонятие «управление», ученые выделяют и функции корпоративного управления. Так Т.В. Кашанинаотносит к функциям управления: планирование, то есть разработку программдеятельности, организацию (разработку структуры управления), мотивацию, как стимулированиеусилий работников на выполнение поставленных задач, координацию, контроль,инновационную функцию, связанную с внедрением новых технологий, маркетинговуюфункцию [185].

В своихработах Т.В. Кашанина не разделяет функции управления на виды, считая всефункции общими для организации управления обществом. С.Д. Могилевский идругие исследователи указывают на те же функции управления, что и Кашанина, нопри этом, Могилевский считает, что мотивационная и маркетинговая функцииотносятся не к общим, а к специальным функциям управления. Кроме того, С.Д. Могилевскийв качестве общей функции управления выделяет еще функцию руководства, которуюрассматривает как «воздействие субъекта управления на содержание деятельностиуправляемого объекта для достижения сформулированной в плане цели»[186]. Некоторые исследователи(Козлов Ю.М., Фролов Е.С.) кроме общих и специальных функций, выделяют ещевспомогательные управленческие функции[187]. Данные функции сводятсяк обеспечению работы только лишь аппарата управления, поэтому многиеисследователи (Могилевский С.Д., Атаманчук Г.В.) не соглашаются с выделениемих в отдельный вид[188].

Указанныефункции характерны для деятельности органов управления большинства компаний ихозяйственных единиц.

Такимобразом, управление компанией является комплекс действий, необходимых дляформирования и достижения целей компании. Поэтому можно делать вывод о том, что управление в компаниях – этоориентация деятельности органа управления на достижения целей, поставленныхакционерами или законодательством.

При этом целькомпании как коммерческой организации – это получение прибыли. Кроме целей какучастник гражданского оборота компания имеет различные обязательства. А под обязательствомкомпании в первую очередь следует понимать обязательство перед государством по уплатеналогов, обязательство по уплате взносов в различные государственные фонды,обязательство по выплате заработной платы, обязательство вытекающие издоговоров или нормативных актов.

Управлениекомпанией как комплекс действий нуждается в особом механизме его реализации,который олицетворяют управленческие звенья, которые на своем уровне решаютопределенные задачи либо в рамках обособленного направления либо комплексно, поряду таких направлений.

Так всамом деле, для деятельности акционерного общества требуется организацияуправления, которая существует в форме распределения компетенции междуорганами.[189] Здесь речьидет о структуре и компетенции органов управления компаниями. Сейчас рассмотримданный вопрос.

Какотмечают исследователи, последние 150 лет, т.е. со времени появления понятияюридического лица, корпоративное право и правоприменительная практиказарубежных стран перетерпели весьма серьезные изменения.[190]Однако, дискуссия среди ученых по структуре органов управления не прекращается.В период становления корпоративного права во многих странах акты акционерногозаконодательства по разному устанавливали структуру органов управленияакционерными обществами.[191] ВВеликобритании существует двухзвенная система управления, в Германии –трехзвенная, а во Франции применяются обе модели.

ЕвропейскийСоюз после многих лет дискуссий, имеющих целью установления единых норм,регулирующих структуру управления акционерным обществом рекомендует введениетрехзвенной системы. Вместе с тем государства – члены Европейского союза могутпередавать вопрос о структуре управления на усмотрение самих компаний.[192]

Монгольскаямодель пытаясь подражать американской модели предусматривает возможностьсоздания как двухзвенной так и трехзвенной системы органов управления компаниейпоскольку при принятии первого правового акта законодательства о компаниях былизаимствованы соответствующие положения закона Венгрии «Об экономическихобществах» 1988 года. Закон Венгрии 1988 года предусматривал трехзвеннуюструктуру управления (общее собрание, наблюдательный совет, правление). Следовательно, даннаяструктура управления реализована в монгольской модели компании в 1991 году ипоследующие законы закрепляли ее по прежнему.

Высшиморганом управления компании является собрание ее акционеров. В структуру управлениякомпании входяттакже совет представительного управления и исполнительный орган (единоличный иликоллегиальный).Органом финансового управления можно назвать ревизионный совет (комиссию). Число членовревизионного совета (комиссии), порядок их избрания, сроки их полномочий, права иобязанности определяются уставом компании. Согласно ст. 92 закона «Окомпаниях» акционерная компания должна иметь ревизионную комиссию, а компания сограниченной ответственностью может иметь ревизионную комиссию.

Кроме того, вакционерных компаниях создается счетная комиссия. Члены счетной комиссииназначаются советом представительного управления. Однако, собрание акционероввправе решать вопрос о передаче обязанностей счетной комиссии третьему лицу (п. 1ст. 68 закона «О компаниях»).

Такимобразом, закон «О компаниях» предполагает наличие у компании нескольких органовуправления и закрепляет возможность создания как двухзвенной, так и трехзвеннойсистемы органов управления компании.

В рамкахотмеченных систем управления компанией допустимы различные модели управления. Модельуправления компанией представляет собой конкретную структуру, (т.е.определенный набор органов управления) от которой зависит объем полномочий каждого из этихорганов.

Внынедействующем законе «О компаниях» предусмотрены 4 подобные модели.

Перваямодель

/>

Втораямодель

/> 

Третья модель

/>

Четвертая модель

/>

Однако, какпоказывает опыт, большинство монгольских преприятий создаются в форме компанийс ограниченной ответственностью. При составлении устава компании с ограниченнойответственностью учредители широко используют примерные уставы, разработанныеРегистрационной службой при Главном национальном налоговом управлении Монголии,регистрации в которой подлежат все компании, согласно закону о государственнойрегистрации юридических лиц.[193]

Примерныйустав компании с ограниченной ответственностью с несколькими учредителямипредусматривает использование второй модели управления, а компании сограниченной ответственностью с одним учредителем – четвертой. Учредителисовместных компаний (предприятий), как правило, обращаются к примерному уставу предприятий синостранными инвестициями, разработанному Агентством по иностранным инвестициями внешней торговле Монголии (именно оно дает разрешение на создание совместных предприятий ифилиалов, а также представительств иностранных компаний и акционерных обществ). Данный уставпредусматривает четвертую модель управления компанией.[194] Иными словами, вторая ичетвертая модели управления получили в стране весьма широкое распространение,поскольку могут эффективно использоваться практически всеми компаниями.

Третьямодель применяется для управления такими совместными предприятиями, которыеимеют значительный оборот и активы. Первая модель редко встречается напрактике, но она может использоваться для управления крупными компаниями смногочисленными акционерами.

Такимобразом, учредители монгольских компаний используют не все модели управления,предусмотренные в законе «О компаниях», поскольку в свое время утверждение егоположений не сопровождалось принятием соответствующих нормативных документов,регламентирующих компетенции и структуру органов управления компании. Поэтомуна практике учредители монгольских компаний при разработке учредительныхдокументов зачастую оставляют без должного внимания вопросы структуры органовуправления. В то же время примерные уставы компаний с ограниченной ответственностьюи совместных предприятий не предполагают возможности реализации первой модели,поскольку она предусмотрена для управления крупными компаниями смногочисленными акционерами.

В связи стем, что до сих пор не разработаны нормативные документы, регламентирующиеструктуру и деятельность органов управления компаниями, возникает необходимостьсовершенствовать правовое регулирование данной сферы.

Учитывая многообразие юридических вопросов в отношениикорпоративного управления, выявленных практикой применения закона «О компаниях»представляется целесообразным объединить правовые проблемы совершенствованиякорпоративного управления в группы на достаточно условных основаниях. К первойгруппе можно отнести вопросы, возникающие в процессе применения закона «Окомпаниях» и вызванные в значительной степени несовершенством его положений итрудностями правоприменения. Вторую группу составляют вопросы, связанные снеобходимостью внедрения определенных стандартов и принципов корпоративногоправа.

Рассмотрим первую группу проблем. Как изложено выше, закон «Окомпаниях» для обеих видов компаний предусматривает систему управления,состоящую из трех звеньев. Таким образом, управления компаниями с ограниченнойответственностью включают собрание акционеров, совет представительногоуправления и исполнительный орган. Но на практике учредители компаний сограниченной ответственностью используют обычно четвертую модель: собраниеакционеров компании и исполнительный орган (директор, исполнительный директор). Такая практика в значительной мере обусловлена несовершенствомположений закона «О компаниях» касающихся компаний с ограниченнойответственностью.

Различая акционерные компании и компании с ограниченнойответственностью монгольское право между тем не предоставляет достаточныхкритериев для такого разграничения. Поэтому необходимо более четкодиффенцировать в законе «О компаниях» положения о компаниях с ограниченнойответственностью и несколько упростить предложенную в нем структуру органовуправления, чтобы помочь монгольским гражданам и юридическим лицам выбратьнадлежащую модель управления компанией с ограниченной ответственностью.

С этой целью надо в законодательном порядке установить токоличество акционеров, которое должна иметь компания с ограниченнойответственностью, если в ней создается совет представительного управления.Например, по российскому законодательству совет директоров (наблюдательный совет) не может создаваться вакционерных обществах с числом акционеров – владельцев голосующих акций менеепятидесяти.[195]

В Монголии, в соответствии с законом «О компаниях» числоучредителей компании с ограниченной ответственностью не должно превышатьпятидесяти. Однако после ее создания число акционеров не ограничивается (п. 1 ст. 5 Закона). По нашему мнению, закондолжен оговаривать предельное количество акционеров компании с ограниченнойответственностью. Следует отметить, что законодательства зарубежных государствуточняют данное количество для обществ закрытого типа (в Монголии – компания сограниченной ответственностью) и предусматривают последствия несоблюдения этого требования.Например, согласно российскому законодательству число акционеров закрытогообщества не должно превышать пятидесяти. Дополнительно это требованиеобеспечивается достаточно жесткой нормой п. 3 ст. 7 Федеральногозакона «Об акционерных обществах», которая определяет, что если числоакционеров закрытого общества превысит установленный предел, то такое обществов течение одного года должно быть преобразованно в открытое, либо, если числоакционеров не уменьшится до пятидесяти, оно подлежит ликвидации в судебномпорядке.[196]

В монгольском законодательстве не сформулированы четкие требованияв отношении преобразования компании с ограниченной ответственностью вакционерную в случае, если количество акционеров превысит принятую норму.Поэтому целесообразно законодательно закрепить предельное число акционеровкомпании с ограниченной ответственностью и установить жесткое требование попреобразованию компании с ограниченной ответственностью в акционерную.

Что касается второй группы проблем, то она связана снеобходимостью внедрения определенных стандартов и принципов корпоративногоправа на основе анализа норм корпоративного поведения. При этом в первуюочередь надо разработать и утвердить нормативные документы, регламентирующиеструктуру и деятельность органов управления компании, а именно: кодекскорпоративного поведения, подготовительный с учетом практики судов и арбитажныхорганов Монголии.

Как показывает зарубежный опыт, принятие кодекса корпоративногоповедения положительно влияет на экономические показатели деятельности компанийи хозяйствующих субъектов и на их способность привлекать капитал, необходимыйдля экономического роста. Кодекс корпоративного поведения охватываетразнообразные действия по управлению компаниями и должен обеспечить акционерамреальную возможность осуществлять свои права, связанные с участием в компании.С его помощью гражданам и юридическим лицам будет легче выбрать надлежающуюмодель управления и разработать схему управления компанией в соответствии смасштабом ее деятельности и финансовыми возможностями, особенно при учрежденииновых компаний, а также в случае необходимости совершенствования существующейструктуры.

При создании указанного кодекса необходимо учитывать принципыкорпоративного управления, разработанные Организацией Экономическогосотрудничества и развития (ОЭСР),[197] всоответствии с которыми в последние годы в ряде зарубежных государств былиприняты кодексы корпоративного управления и аналогичные им документы. Например,в России Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг в своем распоряжении от 4апреля 2002 года №421/р «О рекомендации к применению кодекса корпоративногоповедения» предписывает акционерным обществам, созданным на территориигосударства, следовать положениям кодекса корпоративного поведения, одобренногона заседании Правительства РФ от 28 ноября 2001 года.[198]

Итак на основании анализа проблем правоприменения закона «Окомпаниях» можно сделать вывод, что соответствующие органы государственнойвласти Монголии должны более четко дифференцировать его положения о компаниях сограниченной ответственностью и несколько упростить утвержденную в немструктуру органов управления.

Для этого рекомендуем законодательно закрепить, какое количествоакционеров должно быть в компании с ограниченной ответственностью для созданияв ней совета представительного управления, а также четко определить предельнодопустимое количество акционеров для данного вида компаний и установить жесткиетребования (подобныетребованиям, предусмотренным в российском акционерном законодательстве) по преобразованию компаниис ограниченной ответственностью в акционерную при нарушении данной нормы. Соответствующиеизменения следует внести в закон «О компаниях» в целях совершенствованияположений о компаниях с ограниченной ответственностью.

Что касается вопросов корпоративного управления, то здесьпредставляется целесообразным систематически проводить работу по исследованиюпрактики судов и арбитражных органов Монголии в указанной сфере и приступить кразработке кодекса корпоративного поведения. Принятие кодекса корпоративногоповедения станет существенным шагом в развитии правового регулирования корпоративногоуправления и будет позитивно влиять на эффективность деятельности монгольскихкомпаний и хозяйствующих субъектов. Поскольку в настоящее время в Монголиипрактика корпоративного управления почти отсутствует, то при разработке данногокодекса представляется полезным изучение принципов корпоративного управления,раработанных ОЭСР и аналогичных ему документов, принятых в зарубежных странах.В этой связи следует отметить, что новый кодекс корпоративного поведения долженсоответствовать положениям действующего монгольского законодательства иучитывать практику монгольских и зарубежных компаний, этические нормы,конкурентные потребности и условия деятельности монгольских компаний ихозяйственных единиц на нынешнем этапе их развития.

В заключение следует отметить, что представляется юридическинецелесообразным выделять нормы о компаниях с ограниченной ответственностью вотдельный закон в Монголии, но совершенствовать законодательные нормы,регламентирующие деятельность и структуры органов управления необходимо. Этотвопрос будет рассмотрен в третьем параграфе данной главы. Сейчас перейдем кструктуре органов управления компании и их компетенции.

3.2Структура органов управления и их компетенция

3.2.1Собрание акционеров

В этомразделе будет рассмотрен вопрос о компетенции и роли собрании акционеровкомпании в системе органов управления компаниями.

Согласностатье 60 закона «О компаниях» высшим органом управления компании являетсясобрание акционеров. В случае если компания имеет одного акционера, то всеполномочия собрания акционеров принадлежат ему.

Так монгольский законодатель исходит изтого, что собрание акционеров обладает всеми правомочиями, кроме тех, которыепрямо оговорены за другими органами и установил исключительную компетенцию собранияакционеров.

Однако в зарубежном акционерном законодательстве прослеживаетсятенденция на уменьшения роли общих собраний акционеров. Падение роли общихсобраний выражается в первую очередь в том, что сокращается объем прав,принадлежащих общему собранию. Например: в законах о компаниях 1985 и 1989годов Англии значительно усилена роль управления публичными компаниями состороны директоров и управляющих и ослаблена роль акционеров.

Для того,чтобы оценить рольсобрания акционеров в структуре органов управления, проанализируем егокомпетенцию и динамику изменений полномочий собрания акционеров в монгольскомзаконодательстве о компаниях.

Закон «Охозяйственных единицах» 1991 года впервые определил исключительную компетенциюобщего собрания акционеров компании, за которые общее собрание акционеров немогло выходить.[199] Затембольшие изменения в компетенцию общего собрания были внесены в закон «О товариществах и компаниях» 1994 г. В данном законе подчеркивалось, что собрание обладает всемиправомочиями, кроме тех, которые прямо оговорены за другими органами.[200]Затем законом «О компаниях» были внесены существенные изменения в компетенциюсобрания акционеров. Статья 63 данного закона устанавливаетперечень из 15 вопросов, решение которых отнесено к компетенции собранияакционеров и применяет термин «собрание акционеров».

Однакопункт 1.16 статьи 63 закона «О компаниях», устанавливает правило о том, чтособрание акционеров может рассматривать и принимать решения по вопросам,отнесенным к его компетенции настоящим законом и уставом компании. Отсюдавидно, что сама статья 63 закона «О компаниях» устанавливает лишь частичнуюкомпетенцию собрания акционеров, а полная компетенция определяется не толькоэтой, но и другими статьями закона «О компаниях». Так как компетенция собранияакционеров может быть увеличена путем закрепления в уставе компаниидополнительных вопросов относимых к компетенции помимо тех, которые установленыв законе.

Таким образом,закон «О компаниях» устанавливает исключительную и общую компетенцию собранияакционеров. Некоторые вопросы (участие в объединениях различных организаций и юридическихлиц и другие) пообщему правилу отнесенные к компетенции собрания акционеров могут быть переданына рассмотрение других органов управления компании, прежде всего нарассмотрение совета представительного управления. Следовательно, решениевопросов, которые не указаны в законе «О компаниях» и уставе компании отнесено к компетенции собрания акционеров управления. Другими словами, закон «Окомпаниях» четко не ограничивает компетенцию собрания акционеров. Поэтомунекоторые монгольские исследователи (Б. Амарсанаа и другие) не рассматривают совет представительного управления в качествеоргана управления.[201]

Однако, многие зарубежные исследователи отмечают, что «законодательствоиностранных государств, как правило, не пользуется такой разветвленнойконструкцией» компетенции общего собрания, «определяя главные вопросы, которыекроме общего собрания акционеров, никакой другой орган решить не может».[202]Закон КНР «О компаниях» устанавливает перечень одинадцати вопросов, которыемогут быть рассмотрены на общем собрании.[203]Четко ограничена компетенция общего собрания акционеров законом «Об акционерныхобществах» России. Сейчас перейдем к вопросу окомпетенции собрания акционеров.

Компетенциясобрания акционеров. На собрании акционероврассматриваются внесение изменений и дополнений в устав компании, утверждаетсязаключение совета представительного управления по годовому отчетуфинансово-хозяйственной деятельности компании. Здесь же рассматриваютсявозможные изменения формы компании, ликвидации и назначение ликвидационнойкомиссии и утверждаются крупные сделки.

Как быловышеизложено закон «О компаниях» разделяет компетенцию собрания акционеров наисключительную и неисключительную.

Статья 63Закон «О компаниях» относит к исключительной компетенции общего собранияакционеров принятие решений по следующим вопросам:

1.        внесение изменений и дополнений в устав компании или утверждениеустава компании в новой редакции;

2.        реорганизация компании путем слияния, присоединения, разделения ипреобразования;

3.        обмен долгов компании наакции;

4.        изменение формы компании;

5.        ликвидация компании, назначение ликвидационной комиссии;

6.        дробление и консолидация акций;

7.        избрание членов совета представительного управления и досрочноепрекращение их полномочий;

8.        избрание членов ревизионного совета (комиссии) и досрочноепрекращение их полномочий;

9.        предоставление или отказ в предоставлении акционерам правапреимущественного приобретения акций и других ценных бумаг;

10.     рассмотрение и утверждение заключения совета представительногоуправления по годовому отчету финансово-хозяйственной деятельности компании;

11.     утверждение крупных сделок указанных в главе 11 настоящего закона;

12.     утверждение крупных сделок, в свершении которых присутствует конфликт,указанный в главе 12 настоящего закона;

13.     разрешение на выкуп компанией своих акций в соответствии снастоящим законом;

14.     если иное не определено уставом компании – определение размеравознаграждения членов совета представительного управления;

15.     иные вопросы, выносимые на рассмотрение собрания акционеров порешению совета представительного управления;

16.     иные вопросы, определенныенастоящим законом и уставом компании.[204]

В отличие от закона Монголии «О компаниях» зарубежные законыотносят к компетенции общего собрания акционеров утверждениe внутренних документов,регулирующих деятельности органов общества. Например, согласно п. 1 ст. 48закона «Об акционерных обществах», кроме вышеуказанных вопросов к компетенцииобщего собрания акционеров относится утверждение внутренних документов,регулирующих деятельность органов общества.[205]

Собраниеакционеров компании с ограниченной ответственностью не имеющей совета представительногоуправления, рассматривает и решает за исключением вопросов указанных в пункте63.1. статьи закона «О компаниях» следующие вопросы:

1.        эмиссия ценных бумаг компании;

2.        определение полномочий исполнительного директора;

3.        избрание исполнительногодиректора и членов коллегиального исполнительногооргана, определение их полномочий, досрочное прекращение их полномочий;

4.        определение размера зарплаты и вознаграждение членовисполнительного органа;

5.        рассмотрение и утверждение заключения исполнительного органа погодовому отчету финансово-хозяйственной деятельности компании;

6.        выбор аудитора компании и заключение договора с ним;

7.        определение размера дивидендов и утверждения порядка их выплаты;

8.        утверждение внутриорганизационной структуры исполнительногооргана;

9.        создание филиалов и представительств компании;

10.     определение рыночной стоимости имущества и имущественных правкомпаний;

11.     иные вопросы, указаннымнастоящим законом и уставом компании;

12.     иные вопросы, вынесенные на рассмотрение по предложениюисполнительного органа и акционеров.

Вопросы, отнесенные кисключительной компетенции собрания акционеров, не могут быть переданы нарешение исполнительному органу компании.

Так как закон «Окомпаниях» относит к компетенции собрания акционеров решение всехстратегических вопросов деятельности компании. Совет представительного управления не может рассматривать вопросы,отнесенные компетенции собрания акционеров. Теперь рассмотрим вопрос о порядкепроведения общих собраний акционеров. С точки зрения управления компаниейвопрос организации проведения собрания акционеров имеет большое значение,поскольку решения собрания акционеров напрямую влияют на управление компанией.

Видыобщих собраний в компании

Определяявиды собраний акционеров необходимо различать годовое собрание акционеров ивнеочередное собрание акционеров. Многие монгольские исследователи в частности Б. Амарсанаа выделяюттолько эти два вида собраний акционеров[206]. Однако, закон «О компаниях» называет еще один вид собранийакционеров, проводимых в компании: учредительное собрание акционеров. Сейчасрассмотрим эти три вида собраний акционеров отдельно.

Учредительноесобрание. Статья 13 закона «О компаниях» прямоуказывает, что компания учреждается по решению учредительного собранияучредителей. Решение об учреждениикомпании принимается учредительным собранием. Вслучае учреждения компании одним лицом решение о ее учреждении принимается этимлицом единолично.

Учредителямикомпании могут быть гражданин Монголии, юридическое лицо, если этопредусмотрено законом, то иностранный гражданин, юридическое лицо, лицо безгражданства.

Статья 14закона «О компаниях» относит к компетенции учредительного собрания принятиерешений по следующим вопросам:

1.        решение об учреждении компании;

2.        учреждение устава компании;

3.        выпускаемые или предлагаемые акции, цена акции по которойучредители готовы купить;

4.        если создан совет представительного управления, то избираются егочлены, устанавливаются размеры зарплаты, вознаграждения;

5.        если создан ревизионныйсовет (комиссия), то избираются его члены,устанавливаются размеры зарплаты, вознаграждения

6.        порядок возмещения расходов, потраченных в связи с учреждением компании,срок окончательной уплаты платежей заказных акций.

Кворум дляучредительного собрания составляет 100%, если иное не предусмотрено договороммежду учредителями. Для принятия решений на учредительном собрании требуетсяединогласное мнение большинства учредителей, присутствующих на собрании. Есликомпания учреждается двумя или больше лицами, то учредители могут составитьдоговор о совместной деятельности по учреждению компании. Данный договор долженопределять порядок совместной работы учредителей по созданию компании,обязанности каждого учредителя, вид акций или других ценных бумаг,приобретаемых учредителями, их количество, размер и порядок их оплаты и другиенеобходимые положения. Но этот договор не относится к учредительным документам.Закон «О компаниях» не устанавливает каких-либо особенных требований к порядкусозыва учредительного собрания.

Годовоеочередное собрание акционеров. Наиболеераспространенным видом собрания акционеров является годовое. Годовое общеесобрание акционеров проводится один раз в год в сроки установленные уставомкомпании, но не позднее чем 4 месяцев после окончания финансового годакомпании.

Особымвидом собрания акционеров компании является внеочередное. Советпредставительного управления (исполнительный орган) может созывать внеочередноесобрание акционеров, если сочтет такое необходимым.[207]А также акционеры, владеющие 10 и более процентами голосующих акций вправеобращаться в ревизионный совет, совет представительного управления (если такогонет, то исполнительный орган) с требованием о созыве вне очередного собрания.Закон «О компаниях» называет особый документ, подготовка и представлениекоторого необходимы для инициирования процедуры созыва вне очередного собранияакционеров. Таким документом является требование, которое должно бытьсоставлено в письменной форме. В требовании должны быть указаны имя, фамилияакционера (акционеров), требующего созыва собрания, причина, по которой онтребует созыва собрания, предлагаемая повестка дня собрания, категории иколичества акций, принадлежащих данному акционеру. В связи с этим необходимоотметить, что совету представительного управления (исполнительному органу)компании в случае проведения внеочередного собрания акционеров не предоставленоправо вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня. Закон «Окомпаниях» не предоставляет возможности внесения дополнительных вопросов вповестку дня внеочередного собрания акционеров. По смыслу пункта 3 ст. 62закона «О компаниях» в повестку дня внеочередного собрания акционеров подлежатвключения только те вопросы, которые были сформулированы в требовании о егосозыве.

Советпредставительного управления (исполнительный орган) в течении 10 рабочих дней смомента получения письменного требования о созыве внеочередного собрания,принимает решение о созыве или об отказе в проведении собрания. Решение оботказе созвать внеочередное собрание акционеров может быть принятоисключительно в следующих случаях:

– еслиу акционера (акционеров) выступающего с требованием созвать внеочередноесобрание акционеров менее 10% голосующих акций компании;

– есливопросы, выносимые на обсуждение, не относятся к компетенции собранияакционеров.[208]

Приведенныйперечень оснований для отказа от созыва внеочередного собрания акционеровкомпаний является исчерпывающим. Во всем остальном внеочередные собранияакционеров подчиняются правилом, установленным для обычных (годовых) собраний.

В случаеесли совет представительного управления (исполнительный орган) компании втечение установленного законом «О компаниях» срока не принял решения о созывевнеочередного собрания акционеров компании или принял решение об отказе в егосозыве, то внеочередное собрание может быть созвано акционером (акционерами),требующим его созыва. В этом случае, при наличии согласия собрания акционероввсе расходы, связанные с созывом или проведением собрания акционеров можетвзять на себя компания.

В случаеесли совет представительного управления (исполнительный орган компании), потребованию акционера решил созвать внеочередное собрание акционеров компании,то оно должно быть проведено не позднее 45 рабочих дней с момента полученияписьменного требования о созыве собрания. В этом случае расходы, связанные ссозывом или проведением собрания акционеров несет компания.

Формыпроведения собрания акционеров

По формепроведения собрания акционеров компании можно разделить на собрания, проводимыев форме совместного присутствия акционеров и собрания, проводимые в формезаочного голосования (опросным путем). В форме совместного присутствияакционеров могут проводиться как очередные, так и вне очередные собранияакционеров.

Собрание акционеров,проводимое в форме совместного присутствия акционеров правомочно, если намомент окончания регистрации для участия в нем зарегистрировались акционеры,владеющие совокупно более чем 50% голосующих акций компании. Однако, уставкомпании может устанавливать более высокий процент действительности собрания.

Закон «Окомпаниях» устанавливает процедуру голосования и голосование на собранииакционеров акционерной компании осуществляется бюллетенями для голосования. Атакже эта форма голосования может быть использована и в компании с ограниченнойответственностью.

Вопросыотносящиеся к компетенции собрания акционеров компании, могут быть решены путеморганизации заочного голосования акционеров бюллетенями для голосования.Решение о проведении заочного голосования принимается советом представительногоуправления. Данное решение должно отражать следующие вопросы:

1. вопросывнесенные на заочное голосование;

2. датурегистрации акционеров, обладающих правом голоса;

3. срокдоставки бюллетеней для голосования акционерам;

4. крайнийсрок для приема бюллетеней для голосования;

5. содержаниеи образец бюллетеней для голосования;

6. реестрдокументов и материалов, предлагаемых для ознакомления в связи с проведениемзаочного голосования, место или возможности для акционеров ознакомиться с этими документами.[209]

Вбюллетенях должны быть указаны сведения, предусмотренные в статье 71 закона «Окомпаниях», а также последний срок приема бюллетеней. В акционерных компанияхбюллетени для заочного голосования доставляются за 30 и более рабочих дней допоследнего дня приема этих бюллетеней. Заочное голосование признаетсядействительным, если в голосовании принимали участие голосующие акции,обладающие более 50 процентами всех голосов. Решение принимается большинствомголосов акционеров, приславших свои голоса. В течение трех рабочих дней послеокончательного срока приема бюллетеней для оконченного голосования счетнаякомиссия составляет отчет об итогах этого голосования и за подписьюпредседателя, членов счетной комиссии представляет его совету представительногоуправления. В течении 7 дней с момента получения отчета совет представительногоуправления доводит до сведения акционеров решение принятое на основании отчетасчетной комиссии.

Такимобразом, закон «О компаниях» детально регламентирует порядок созыва собраний акционеров, проводимых в форме заочногоголосования.

Порядокработы собрания акционеров. Работа по подготовке ипроведению собрания акционеров включает, как отмечают исследователи, ряд этапов:первый этап – формирование повестки дня собрания акционеров и ее утверждение;второй этап – предоставление информации о проведении собрания акционеров;третий этап – проведение собрания акционеров и определение порядка участия внем акционеров. [210]

Порядокформирования повестки дня годового и внеочередного собрания акционеровразличен.

Повесткудня внеочередного собрания акционеров полностью определяет лицо или орган,требующий его созыв. Для очередного собрания характерно формирование повесткидня как акционерами, так и советом представительного управления (исполнительныморганом) компании. Пункт 1 ст. 67 закона «О компаниях» предоставляет правоакционеру (акционерам), владеющим 5 и более процентами голосующих акцийкомпании, в течение 45 дней до начала очередного собрания акционеров предлагатьдополнительные вопросы в повестку дня собрания, выдвигать кандидатов в членысовета представительного управления или исполнительного органа компании.

Дополнительныевопросы в повестку дня собрания акционеров вносят в письменной форме суказанием имени (наименования) акционера (акционеров), вносящего вопрос, атакже количества и категорию принадлежащих ему акций. В случае выдвижениякандидатур в совет представительного управления или исполнительный органкомпании акционер обязан указать имя кандидата (если он акционер компании, тонеобходимо указать количество и категорию принадлежащих ему акций), фамилии иимена акционера, выдвигающего кандидатуру, количество и категории принадлежащихему акций.

Закон «Окомпаниях» не предусматривает способ, которым может воспользоваться акционердля внесения предложений в повестку дня собрания акционеров и выдвижениякандидатур для избрания в органы управления компании. Совет представительногоуправления (исполнительный орган) компании обязан рассмотреть поступившиепредложения и принять решение о включении их в повестку дня собрания не позднее15 рабочих дней после поступления предложения за исключением случаев, когда:

1.        акционером (акционерами) не соблюден срок, установленный закономдля внесения предложений в повестку дня собрания акционеров и выдвижениякандидатур;

2.        в письменном требовании акционера (акционеров) не содержится всехданных, которые должны были в нем указаны.

Анализсоответствующих положений закона «О компаниях» показывает, что если акционерточно выполнил все установленные законом требования, то совет представительногоуправления (исполнительный орган) компании обязан включить в повестку дня собраниявнесенные акционером вопросы.

В случаеесли совет представительного управления (исполнительный орган) компании решилотказать акционеру (акционерам), то обоснованное решение об отказе по вопросуповестки дня собрания или кандидата в список кандидатур для голосования повыборам в совет представительного управления (исполнительный орган) компаниидолжно быть направлено акционеру (акционерам), вынесшему вопросы дополнительно,в срок не позднее 3 дней с момента принятия решения. Акционер, внесший предложенияможет обжаловать этот отказ в судебном порядке. Закон «О компаниях» запрещаетвносить изменения в повестку дня вопросов собрания с момента принятия решения осозыве собрания акционеров.[211] Такимобразом, утвержденная советом представительного управления (исполнительныморганом) компании повестка дня собрания акционеров не может быть изменена.

Очередноесобрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным вповестку дня собрания, а также изменять повестку дня. Очевидно такая нормазащищает интересы совета представительного управления (исполнительного органа)компании, обеспечивая стабильность управленческих вопросов в компании.

Следующийэтап проведения собрания акционеров – это предоставление информации опроведении собрания. Однако этот этап включает в себя реализацию двухшаговойпрограммы: составление списка акционеров, и имеющих право на участие в собраниии непосредственное информирование акционеров о проведении общего собрания спредоставлением им материалов, необходимых для принятия решения по вопросамповестки дня[212].

По закону «Окомпаниях» лицо, инициировавшее созыв собрания акционеров, обязано сообщить опроведении собрания всем акционерам, имеющим право участия в собранииакционеров.

Всоответствии со статьей 65 закона «О компаниях» список лиц, имеющих право научастие в собрании акционеров, составляется на основании данных реестраакционеров компании на дату, определяемую советом представительного управления(исполнительным органом). Если акции находятся у держателя ценных бумаг, толицо ответственное за регистрацию держателей ценных бумаг составляет данныйсписок и предоставляет его лицу, инициировавшему созыв собрания.

Дляакционерной компании дата составления список лиц, имеющих право на участие всобрании акционеров, определяется на момент принятия советом представительногоуправления (исполнительным органом) решения о созыве собрания акционеров,причем этот день должен быть менее чем за 45 дней до даты проведения собранияакционеров. Для компании с ограниченной ответственностью дата проведениясобрания акционеров является днем регистрации акционеров.

Список лиц,имеющих право на участие в собрании акционеров является особым документом,который должен соответствовать требованиям пункта 2 ст. 65 Закона «Окомпаниях». В этом списке указывается имя, фамилия и адрес каждого акционера,сведения о количестве и категории принадлежащих ему акций.

Акционерможет получить подтверждение о включении его в список лиц, имеющих право научастие в собрании акционеров.

Список лиц,имеющих право на участие в собрании акционеров предоставляется компанией потребованию лиц, обладающих не менее чем 10 процентами голосующих акций. Советпредставительного управления (исполнительный орган) вправе вносить изменения всписок акционеров, имеющих право на участие в собрании акционеров, лишь приналичии письменного разрешения лица, правомочного вести реестр акционеровкомпании.

Следующийшаг второго этапа подготовки собрания акционеров – информирование акционеров опроведении собрания с предоставлением им материалов, необходимых для принятиярешения по вопросам повестки дня.

С этойцелью ст. 66 закона «О компаниях» устанавливает формы и порядок сообщенияакционерам о проведении собрания акционеров. В соответствии с данной нормойзакона, лицо, инициировавшее созыв собрания акционеров обязано сообщить опроведении собрания акционеров всем акционерам, имеющим право на участие всобрании акционеров. На практике компании информируют акционеров о проведениисобрания акционеров, используя различные средства массовой информации(телевидение, радио). Обычно они направляют акционерам сообщение о проведениисобрания акционеров или опубликуют такое сообщение до даты его проведения. Срокв течение, которого акционеры должны быть оповещены о проведении собранияакционеров, устанавливается уставом компании.

Согласностатьи 63 закона «О компаниях» сообщение о проведении собрания акционеровдолжно содержать следующую информацию:

1.   наименование и местонахождение компании;

2.   дату, время и место проведения собрания акционеров;

3.   дату составления списка акционеров, имеющих право на участие всобрании акционеров;

4.   вопросы, включенные в повестку дня собрания акционеров;

5.   порядок ознакомления акционеров с проектом решений собрания,другими документами и материалами, подлежащими представлению акционерам впериод подготовки к проведению собрания;

6.   иная информация, установленная уставом компании.

В случаепроведения дополнительного заочного голосования бюллетенями акционерамдополнительно сообщается о месте и последнем сроке приема опросных листов.

Материалы,подлежащие представлению акционерам в период подготовки к проведению собраниявключают в себя:

1.        годовой финансовый отчет компании;

2.        заключение аудиторов по итогам годовой финансовой деятельностикомпании;

3.        информация о сделках с наличием конфликта интересов, совершенных вгод, предшествовавший финансовому, а также заключение аудитора по итогам этихсделок;

4.        аффилированные лица компании, количество и категории принадлежащихим акций;

5.        зарплата и вознаграждение членов совета представительногоуправления, расходы исполнительного органа компании;

6.        для акционерной компании отчет о коммерческой деятельности;

7.        прочая информация, имеющая отношения к вопросам, включенным вповестку дня акционеров и подлежащая обязательному представлению акционерам.[213]

В случаеесли зарегистрированным в реестре акционеров компании лицом являетсяноминальный держатель акции, сообщение о проведении собрания акционеровнаправляется номинальному держателю акций, который обязан довести это сообщениедо сведения своих клиентов в порядке и сроке, установленные законодательствомМонголии или договором с клиентом.

Проведениесобрания акционеров и определение порядка их участия в собрании – третий этапработы по подготовке и проведению собрания акционеров.[214]

Право научастие собрания акционеров имеет право акционер, внесенный в списокакционеров.

Акционеримеет право участвовать в собрании акционеров лично или через своегопредставителя. Акционер может в любое время заменить представителя или личнопринять участие в собрании акционеров компании.

Представительакционера имеет право участвовать на собрании на основании доверенности,которая подтверждает его право на представительство перед компанией. Лицо,представляющее акционера на собрании акционеров, обязано уведомить об этомсовет представительного управления компании до начала собрания акционеров.

Особыеполномочия представителю акционера на собрании акционеров дает доверенность,которая составляется в письменной форме. Доверенность на голосование должнасодержать сведения о представляемым и представителе (имя или наименование,место жительства или место нахождения, паспортные данные). Доверенность наголосование должна быть оформлена в соответствии с требованиями п. 1 и 2 ст. 64ГК Монголии.

Доверенностьот имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иноголица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложениемпечати этой организации.[215]

Доверенность,выданная представителю акционеров имеет силу исключительно на данном собранииакционеров. В случае, если собрание акционеров отложено, а повестка днясобрания осталась без изменения, то уже выданная доверенность сохраняет своюсилу на последующем собрании.

Собраниеакционеров компании правомочно (имеет кворум), если в нем принимают участиеакционеры, владеющие в совокупности более 50 процентами акций, имеющими правоголоса (п. 1 ст. 70 закона «О компаниях»). Однако, данный пунктзакона предусматривает, что уставом компании можно устанавливать более высокийпроцент действительности собрания.

В случаенаправления акционерам бюллетеней для голосования, акционер, заполнивший иприславший в счетную комиссию бюллетень для голосования считается участвовавшимв собрании акционеров. Учитывая необходимость четкого определения позиции поналичию или отсутствию кворума закон «О компаниях» позволяет советупредставительного управления назначить счетную комиссию. Однако, собраниеакционеров вправе решать вопрос о передаче обязанностей счетной комиссиитретьему лицу (ст. 68 закона «О компаниях»).

Членамисчетной комиссии не могут быть должностные лица компании, которые имеютнепосредственное отношение к обсуждаемым на собрании вопросам, а такжеаффилированные с компанией лица. На практике счетная комиссия формируется изчисла акционеров или из числа работников компании.

Всоответствии со ст. 68 закона «О компаниях» счетная комиссия выполняетследующие функции:

1.        определяет кворум собрания акционеров и уведомляет об этомпредставительствующего;

2.        определяет право голоса каждого участника собрания по каждомувопросу повестки дня;

3.        разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерамиправа голоса на собрании акционеров;

4.        разъясняет порядок голосования;

5.        обеспечивает соблюдение установленного порядка голосования и правоакционеров на участие в голосовании;

6.        принимает и подсчитывает бюллетени, если голосование проводитсябюллетенями;

7.        подсчитывает голоса и составляет об этом протокол;

8.        подводит итоги голосования и вынесет решения по ним, а такжепредставляет данное решение собранию после подписания его решения председателемсчетной комиссии;

9.        передает в архив компании бюллетень для голосования.[216]

Приведенныйперечень функций счетной комиссии важен для практической деятельности компании.По этой же причине члены счетной комиссии назначаются советом представительногоуправления. Председатель счетной комиссии несет ответственность задостоверность итогов голосования. Однако, согласно пункту 1. ст. 68 закона«О компаниях» собрание акционеров может решать вопрос о передаче обязанностейсчетной комиссии третьему лицу. Очевидно, такая норма не направлена на защитуинтересов акционеров, так как совет представительного управления, назначаячленов счетной комиссии, может выдвинуть в ее состав «удобных» ему людей.Поэтому в акционерной компании выполнение счетной комиссии может быть возложенона регистратора компании, т.е. лицо, которое по договору с эмитентомосуществляет ведение реестра владельцев ценных бумаг компании. При этом иныерегистраторы не могут исполнять функции счетной комиссии.

Закон «Окомпаниях» не устанавливает определенный срок, на которой избирается счетнаякомиссия советом представительного управления. Несовершенство закона способствуетусилению влияния совета представительного управления компании. Кроме того,совет представительного управления может отказаться акционеру во внесениикандидатур в список для голосования, т. к. право акционера выдвигатькандидатуру в состав счетной комиссии законом явно не предусматривается.

Как вышесказано, счетная комиссия формируется из числа акционеров или из числаработников компании. Закон «О компаниях» не регламентирует процедурурегистрации лиц, прибывших на собрание акционеров, а также не возлагает данную функцию на счетнуюкомиссию. Поэтому в настоящее время каждая компания решает этот вопроспо-своему. В конечном итоге это создает предпосылки для разнородныхзлоупотреблений и манипуляций. Поэтому в сообщении о проведении собранияакционеров должно быть указано время начала регистрации лиц, прибывших насобрание акционеров. Регистрация лиц, участвующих в собрании акционеров,проводимом в форме совместного присутствия должна, осуществляться по меступроведения собрания. Регистрации лиц для участия в собрании акционеров подлежатлица имеющие право на участие в собрании за исключением лиц, бюллетени которыхполучены компанией во время до даты проведения собрания акционеров. При этом акционер,заполнявший и приславший в счетную комиссию бюллетень для голосования считаетсяучаствовавшим в собрании.

Так каксчетная комиссия помимо иных обязанностей должна проверять полномочия ирегистрировать лица участвующие в собрании акционеров.

Документы,удостоверяющие полномочия представителей акционеров (их нотариальноудостоверенные копии) должны передаваться счетной комиссии.

Регистрациялиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, может осуществляться лишьпри условии идентификации лиц, прибывших для участия собрания, котораяосуществляется путем сравнения данных, содержащихся в списке лиц, имеющих правона участие в собрании акционеров, с документами, предъявленными явившимися насобрание лицами.

Приотсутствии кворума, собрание акционеров компании считается недействительным иобъявляется дата проведения повторного собрания. При этом изменение повесткидня отложенного собрания не допускается. Новое собрание, созванное вместонесостоявшегося, правомочно, если в нем приняли участие акционеры, владеющие всовокупности от 20% и более процентами акций.[217]

Отложенноесобрание акционеров проводится в течении 20 рабочих дней. Как минимум за 7рабочих дней до созыва отложенного собрания акционеров дополнительноинформируют о месте, дате, времени проведения отложенного собрания акционеров.

Закон «Окомпаниях» не устанавливает каких-либо особых правил для подготовки кпроведению собрания акционеров, которое созывается взамен несостоявшегося.Пункт 6 ст. 70 закон «О компаниях» предусматривает, что в акционерныхкомпаниях дата составления и регистрации списка акционеров несостоявшегосясобрания акционеров сохраняется при проведении отложенного собрания. Приопределении кворума и результатов голосования на отложенном собранииакционеров, голоса, присланные акционерами на несостоявшееся собрание,сохраняют свою силу.

В случаеесли отложенное собрание акционеров не состоялось в течение ближайших 20рабочих дней, то созывается новое собрание акционеров и процент кворума, накотором определяется в соответствии с положениями пункта 70.1 закона «Окомпаниях». В этом возникает необходимость повторного составления списка лиц,имеющих право на участие в собрании акционеров.

Правомголоса на собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование,обладают владельцы обыкновенных и привилегированных акций. Таким образом, голосующей акциейкомпании является обыкновенная акция или привилегированная акция,предоставляющая акционеру – ее владельцу право голоса при решении вопроса,поставленного на голосование. Уставом компании неограничивается количество обыкновенных акций, которыми могутвладеть акционеры.

Акционер справом голоса имеет право голосовать по каждому вопросу, вынесенному наголосование. По каждому обсуждаемому вопросу определяется категория акций,имеющих право голоса. В соответствии с пунктом 1 ст. 35 закона «Окомпаниях» акционеры – владельцы обыкновенных акций компании имеют право голоса по всем рассматриваемым насобрании вопросам пропорционально количеству акций в собственности. Однако,право голоса владельца обыкновенных акций по отдельным вопросам повестки дня собрания акционеровможет ограничиваться законом и уставом компании с ограниченнойответственностью.

Всоответствии с пунктом 6 ст. 36 закона «О компаниях» владельцыпривилегированных акций компаний участвуют в собрании акционеров с правомголоса в нижеуказанных случаях:

1.        если при утверждении изменений и дополнений в устав компании или вустав вносятся положения, ограничивающие их права;

2.        если в ходе реализации компании привилегированные акции подвергаютсяконвертации в обыкновенные акции и иные ценные бумаги.[218]

В случае,если уставом компании предусмотрено, то владельцы привилегированных акцийкомпаний имеют право участвовать в собрании акционеров с правом голоса приизбрании совета представительского управления при следующих условиях:

1.        если уставом компании предусмотрена возможность включения в советпредставительского управления представителя владельцев привилегированных акцийконвертируемых в обыкновенные акции компании;

2.        если вовремя не выплачены дивиденды по привилегированным акциям.

Такимобразом, при подсчете голосов счетная комиссия должна учитывать целый рядусловий и факторов, среди которых: специфика вопросов повестки дня собранияакционеров, ситуация выплатой дивидендов по привилегированным акциям за прошлыйгод и другие.

Голосованиена собрании акционеров по всем вопросам повестки дня может осуществляться какбюллетенями для голосования, так и без их использования. Для акционерныхкомпаний пункт 1 ст. 70 закона «О компаниях» предусматривает обязательноеголосование бюллетенями.

Голосованиеакционеров по вопросам повестки дня собрания акционеров осуществляетсябюллетенями для голосования, которые согласно порядку, утвержденному советомпредставительного управления (исполнительным органом) компании присылаются всчетную комиссию. Содержание и образец бюллетени для голосования утверждаетсясоветом представительного управления (исполнительным органом) компании. Вбюллетене для голосования должно быть содержано следующее:

1.        наименование компании;

2.        место, дата и время проведения собрания акционеров;

3.        имя акционера, количество и категории принадлежащих ему акций;

4.        формулировка каждого вопроса, поставленного на голосование, атакже фамилия и имя кандидата, выдвигаемого на выборную должность;

5.        в случае голосования по вопросу об избрании членов советапредставительного управления и исполнительного органа – форма способаголосования (обычный кумулятивный);

6.        при голосовании обычным способом по каждому обсуждаемому насобрании акционеров вопросу, используются бюллетени с формулировками «за», «против»,«воздержался», в бюллетенях кумулятивного голосования даются разъяснениепринципа такой формы голосования и указывается количество голосов, которыеданный акционер может подать за кандидата при голосовании.[219]

Приголосовании бюллетенями по иным вопросам повестки дня собрания акционеров заисключением голосования по избранию членов совета представительского управлениякомпании и других руководящих органов компании голосующий обязан отметитьтолько один из возможных вариантов голосования.

Особымвидом голосования на собрании акционеров является кумулятивное голосование по выборамсовета представительского управления и других руководящих органов компании. Прикумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру,умножается на число лиц, которые должны быть избраны в руководящие органыкомпании. Акционеры имеют право отдать голоса по принадлежащим им акциям заодного кандидата или распределять их между несколькими кандидатами. Избраннымив совет представительского управления и других руководящих органов компаниисчитаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов. Бюллетени, неудовлетворяющие вышеуказанным требованиям, признаются недействительными, аголоса по содержащимся в них вопросам не подсчитываются.

Решениясобрания акционеров по вопросам повестки дня, поставленным на голосование,принимаются простым или квалифицированным большинством голосов.

Собраниеакционеров не в праве принимать решения по вопросам, не включенным в повесткудня, а также изменить повестку дня.

Пункт 4 ст. 64закона «О компаниях» предусматривает, что если уставом не установлен болеевысокий процент голосования, то вопросы, за исключением избрания членов советапредставительного управления или исполнительного органа, решаются большинствомголосов акционеров, участвующих собрании с правом голоса. Выбор вариантазависит от требования закона и положения устава данной компании.

Пункт 5 ст. 64закона «О компаниях» устанавливает, что квалифицированным большинством голосов,акционеров, участвующих в собрании с правом голоса принимаются решения последующим вопросам:

1.        внесение изменений и дополнений в устав компании или утверждениеустава компании в новой редакции;

2.        реорганизация компании путем слияния, присоединения, разделения ипреобразования;

3.        ликвидация компании, назначение ликвидационной комиссии;

4.        дробление и консолидация акций;

5.        избрание членов совета представительного управления и досрочноепрекращение их полномочий;

6.        избрание членов ревизионной комиссии и досрочное прекращение ихполномочий.[220]

Всеостальные решения по вопросам повестки дня собрания принимаются простымбольшинством голосов.

Подсчетголосов на собрании акционеров по вопросу, поставленному на голосование, правомголоса, при решении которого обладают акционеры – владельцы обыкновенных ипривилегированных акций компании, осуществляется по всем голосующим акциямсовместно, если иное не установлено законом «О компаниях» Монголии или уставомкомпании.

Счетнаякомиссия осуществляет подсчет голосов по итогам голосования и подведениеитогов. В акционерных компаниях бюллетени для заочного голосования доставляютсяакционерам за 30 и более дней до последнего дня приема этих бюллетеней.

В течение 3рабочих дней после окончательного срока приема бюллетеней для заочногоголосования счетная комиссия составляет отчет об итогах этого голосования и заподписью председателя и членов счетной комиссии представляет его советупредставительного управления. В отчете по итогам заочного голосования должныбыть указаны следующие сведения:

1.        дата распространения бюллетеней среди акционеров;

2.        вопросы, решаемые заочным голосованием;

3.        список акционеров, приславшие свои опросные листы, такжеколичество акций, которыми они владеют;

4.        совокупное количество голосов акционеров, имеющих право голоса покаждому из рассматриваемых вопросов;

5.        итоги заочного голосования;

6.        решения, принятые в результате заочного голосования.[221]

Результатыголосования на собрании акционеров компании ограниченной ответственностью, атакже решения, принятые на собрании акционеров оглашаются на данном собрании.Решения, принятые на собрании акционеров акционерной компании, а также итогиголосования по вопросам повестки дня оглашаются на данном собрании акционеровили доводятся до сведения акционеров после закрытия собрания путемпредоставления им результатов голосования, принятых решений.

В течение 7рабочих дней с момента получения отчета счетной комиссии советпредставительного управления доводит до сведения акционеров решения, принятые на основании отчета счетной комиссии.

Протоколсобрания акционеров составляется в течение 15 рабочих дней после окончаниясобрания и подписывается председателем собрания. За достоверность протоколаотвечает подписавший его председатель собрания акционеров. Протокол собранияакционеров должен содержать следующую информацию:

1.        дата, время и место проведения собрания акционеров;

2.        фамилия и имя председателя собрания;

3.        повестка дня собрания;

4.        кворум и количество голосов акционеров;

5.        образец бюллетеня для голосования, если бюллетени использовалисьдля голосования;

6.        количество голосов «за», «против», «воздержался» по каждому извынесенных на голосование вопросов, полная формулировка принятых собраниемрешений.

Акционервправе обжаловать в суд решение, принятое собранием акционеров с нарушениемтребований закона, иных правовых актов Монголии, устава компании, если он непринимал участия в собрании акционеров, если были допущены ошибки в протоколесобрания акционеров (п. 3 ст. 74 закона «О компаниях»).

На основании вышеизложенного можно делать заключение о том, что закон «О компаниях» детально регламентирует порядок созыва ипроведения собраний акционеров. Однако механизм проведения собраний акционеровкомпании требует своего дальнейшего совершенствования поскольку до сих пор в нормативном порядке не решены некоторыевопросы, связанные с порядком созыва и проведения собраний акционеров.Например, вопрос о способе подтверждения волеизъявления акционера, т.е. огарантиях подлинности подписи остается не решенным. А также вопросы оформировании счетной комиссии и регистрации лиц, прибывших на собраниеакционеров остаются открытыми. Поэтому в настоящее время каждая компания решаетэти вопросы по своему. Поэтому возникает необходимость разработать и утвердитьнормативные документы, регламентирующие порядок созыва и проведения собранияакционеров в целях внедрения определенных стандартов и принципов корпоративногоправа. Сейчас перейдем к рассмотрению вопроса о месте и роли советапредставительного управления в системе органов управления компании.

3.2Совет представительного управления

Советпредставительного управления является ключевым органом в системе управлениякомпанией. Он занимает промежуточное положение между собранием акционеров,которое решает самые важные вопросы деятельности и исполнительным органом,решающим оперативные вопросы деятельности.

Как показывает опыт зарубежного законодательства значительноусиливается роль совета директоров и управляющих в управлении акционернымиобществами и публичными компаниями. В этой связи российский исследователь В.В. Лаптевотмечает, что «как и в других странах, совет директоров (наблюдательный совет) российских акционерныхобществ играет все большую роль. Его полномочия расширяются в ущерб компетенцииобщего собрания акционеров. В связи с этим высказываются предложения обограничении полномочий совета директоров…».[222]

Во всехстранах компетенция и количественный состав совета директоров регламентируетсязаконодательством об акционерных обществах. Так, например, в соответствии сзаконодательством Великобритании частная компания должна иметь не менее одногодиректора, а публичная не менее двух директоров.[223]В Российской Федерации количественный состав совета директоров (наблюдательногосовета) акционерного общества определяется уставом или решением общего собранияакционеров[224]. В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акцийменее пятидесяти уставом общества может быть предусмотрено, что функции советадиректоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собраниеакционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание обопределенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решениевопроса о проведении общего собрания акционеров и об учреждении его повесткидня (п. 1 ст. 64 федерального закона об акционерных обществах РФ от24 ноября 1995 года)[225].

Всоответствии с пунктом 1 ст. 75 закона«О компаниях» совет представительного управления компании является органом управления компании в период между собраниямиакционеров.

По закону «О компаниях» Монголии акционернаякомпания должна иметь совет представительного управления. В компаниях сограниченной ответственностью совет представительного управления не можетобразовываться, а его функции в этом случае должно осуществлять собраниеакционеров. Уставом компании в этом случае должны быть определены лицо, илиорган, к компетенции которого будет отнесено решение вопроса о проведении собранияакционеров и об утверждении его повестки дня. Его количественный составопределяется уставом компании. Для акционерных компаний количественный составпредставительного управления компании не может быть менее девяти членов (п. 3ст. 75 закона «О компаниях»).

В Монголии как в других странах мира роль совета представительногоуправления не уклонно растет.[226]

Чтобыоценить роль этого органа в системе управления компанией в Монголии рассмотримвопрос о компетенции совета представительного управления. К компетенции советапредставительного управления закон «О компаниях» относит следующие вопросы:

1.        определение основных направлений деятельности компании;

2.        созыв очередного и внеочередного собрания акционеров;

3.        утверждение повестки дня собрания акционеров, определения датысоставления списков акционеров, имеющих право на участие в собрании и решениедругих вопросов, связанных с подготовкой и проведением собрания акционеров;

4.        решение вопросов о размещении компанией акций в пределахколичества и категорий объявленных акций;

5.        размещение ценных бумаг, приравненных к акциям и иных ценныхбумаг, определенных уставом компании;

6.        определение рыночной стоимости имущества и имущественных прав;

7.        приобретение и выкуп компанией размещенных собственных акций идругих ценных бумаг;

8.        избрание исполнительного органа компании, замена в нем, а такжеопределение полномочий этого органа;

9.        определение условий договора, заключаемого с исполнительным органомкомпании, а также размеров выплачиваемых ему премий, вознаграждений,определение меры его ответственности;

10.     выбор аудитора и определения условий договора, заключаемого с ним;

11.     составление заключения по отчету финансово-хозяйственной деятельности компанииза год;

12.     если иное не предусматривается уставом компании, определениепорядка и размеров выплат по дивидендам;

13.     утверждение положений о порядке деятельности совета представительногоуправления и исполнительного органа компании;

14.     создание филиалов и представительств компании;

15.     подготовка проекта решения собрания акционеров по вопросу ореорганизации компании, исполнение принятых решений;

16.     выдача разрешения на заключение крупных сделок;

17.     выдача разрешения на заключение сделки с лицом, имеющим конфликтинтересов;

18.     иные вопросы, определенные настоящим законом и уставом компании.[227]

Так совет представительного управления может рассматривать помимовопросов, определенных статьей 76 и иные вопросы предусмотренные законом «Окомпаниях» Монголии и уставом компании. Данная норма предоставляет советупредставительного управления возможность рассматривать любой вопрос, неотнесенный к компетенции собрания акционеров, если данный вопрос передан нарассмотрение совету уставом общества. При утверждении устава акционеры могутусилить позицию совета представительного управления путем отнесения к егокомпетенции многих вопросов деятельности компании, которые не указаны в законе «Окомпаниях».

Количественныйсостав совета представительского управления компании может быть определен ееуставом или собранием акционеров. Члены совета представительского управленияизбираются очередным собранием акционеров в порядке, предусмотренным законом «Окомпаниях» и уставом компании на один год. В случае досрочного прекращенияполномочий члена совета представительского управления, на внеочередном собранииакционеров может быть избран новый член совета представительского управления.Если иное не предусмотрено уставом, то срок полномочия членов советапредставительского управления заканчивается в день созыва собрания акционеровпоследующего года.

Членысовета представительского управления могут переизбираться вновь. По решениювнеочередного собрания акционеров полномочия любого члена советапредставительского управления могут быть прекращены досрочно. В случае избраниячленов совета представительского управления кумулятивным голосованием, решениео досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всегосостава совета представительского управления.

Членамисовета представительского управления являются физические лица. Закон «Окомпаниях» допускает, что член совета представительного управления может небыть акционером компании. Данный закон дает возможность избирать в составсовета «независимых директоров». П. 2 ст. 76 закона «О компаниях»определяет, какой член совета представительного управления может считаться «независимымдиректором». По закону «О компаниях» «независимым» считается член советапредставительного управления, который не занимал ответственных руководящихдолжностей в течение последних 3 года в данной компании, либо во всех дочернихили независимых компаниях. Данное положение также распространяется на его супруга(супруги), отца и матери, детей и родных, братьев и сестер и аффилированные сними лиц.

Такимобразом, закон «О компаниях» содержит ограничение на участие в составе советапредставительного управления, связанные с деятельностью члена совета в дочернихили независимых предприятиях данной компании, а также на участие в советеслужащих данной компании.

В отличие от закона «О компаниях» акты акционерногозаконодательства многих государств содержат еще жесткие правила о требованиях,предъявляемых члену совета директоров, отражающихся специфику конкретногоакционерного общества. Например, по российскому законодательствугосударственный служащий по общему правилу не праве состоять членом органауправления коммерческой организации.[228]Кроме этого, в кодексе корпоративного управления предусматриваются, вчастности, ограничения, налогаемые на членов совета директоров: член советадиректоров не вправе принимать участие в уставных (складочных) капиталах юридических лиц,конкурирующих с обществом, если иное не предусмотренно уставом, и совмещениечленами совета директоров должностей в органах управления других организацийдопускается только с согласия совета директоров.[229]

Членысовета представительского управления акционерной компании избираютсякумулятивным голосованием. При таком способе голосования на каждую обыкновенную акцию компании должноприходиться количество голосов, равное числу избираемых членов, а акционервправе отдать голоса по принадлежащим ему акциям полностью за одного кандидата,либо распределить им между несколькими кандидатами. В случае смерти членасовета представительского управления, либо при его длительной недееспособности,совет представительского управления может, до проведения перевыборов, временноназначить в место него другое лицо, если иное не предусмотрено уставомкомпании.

Важную рольв управлении компанией выполняет председатель совета представительногоуправления. Председатель совета представительского управления избирается изчленов совета представительского управления большинством голосов членов совета.Председатель совета представительского управления компании организует егоработу, созывает заседания совета представительского управления компании ипредседательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, еслииное не предусмотрено уставом компании.

В случаеотсутствия председателя совета представительского управления компании егофункции осуществляет один из членов совета представительского управления по назначению председателя, либо порешению совета представительского управления.[230]В отличие от закона «О компаниях» акционерное законодательствозарубежных государств регулирует данный вопрос по другому. Например, в РФ вслучае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) ведение дел по решению данного органа может быть возложена налюбого члена совета.[231]

В рамкахполномочий, определенных порядком деятельности совета представительногоуправления председатель совета представительского управления от имени компаниизаключает договоры, представляет ее интересы без получения на той специальнойдоверенности.

Закон «О компаниях» не регламентирует вопросы связанные сформализацией отношений между председателем совета представительного управленияи компанией. Это связано с тем, что председатель совета директоров не состоит вштате дирекции конкретной компании, не выполняет трудовые обязанности поопределенной должности (профессии) и не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка.Поэтому правовой статус председателя (права, обязанности, гарантии) должен быть подробно урегулирован в Положении о советепредставительного управления.

Закон «О компаниях» упоминает должность секретаря советапредставительного управления. Однако, данный закон не регулирует вопросыизбрания, обязанностей, вознаграждения секретаря совета представительногоуправления. Как показывает зарубежный опыт, секретарем совета директоров можетбыть как член совета директоров, так и привлеченное по договору лицо.[232]

Акционерные законы зарубежных государств детально определяют праваи обязанности секретаря компании. Например, закон «О компаниях» Англии 1989года детально регулирует этот вопрос. [233]Обычно совет директоров утверждает условия договора, заключаемого с секретаремсовета директоров. С целью защиты коммерческой тайны акционерного обществадоговор должен содержать нормы об ответственности секретаря за разглашениесведений, ставших известными ему в связи с осуществлением деятельности советадиректоров.

Как показывает опыт зарубежных акционерных обществ, в публичныхкомпаниях с большим количеством акционеров, сложной структурой управления,наличием дочерних (зависимых) компаний совета директоров для реализации возложенных на нихфункций могут создавать постоянно действующие или временные (для решения ограниченных вовремени или по объему задач) комитеты. Например, в Кодексе корпоративного поведенияпредусматривается создание комитетов по аудиту и по вознаграждениям иназначения.[234]

Заседаниесовета представительского управления созывается один раз в месяц, а принеобходимости могут созываться дополнительные заседания если иное не предусмотреноуставом компании.

Заседаниесовета представительного управления созывается председателем советапредставительного управления по его собственной инициативе, по требованию членасовета представительного управления, или исполнительного органа, а также иныхлиц, определенных уставом компании. Порядок созыва и проведения заседанийсовета представительного управления компании определяется порядком деятельностисовета, который является одним из внутренних документов компании. При этомследует отметить, что представляется наиболее целесообразным регламентироватьпорядок созыва и проведения заседаний совета представительского управленияуставом компании, поскольку внутренние документы компании часто оставляютсяакционерами без должного внимания. Это может обычно приводит к невозможностиустановления действенного контроля за деятельностью совета представительскогоуправления.

Компетенция совета представительного управления реализуетсяпосредством принятия решений правомочным составом.

Кворумомдля проведения заседания совета представительского управления является квалифицированноебольшинство. Если уставом компании не предусмотрен более высокий процентголосующих для принятия решений, то решения на заседании принимаютсябольшинством голосов присутствующих. Если некоторые члена советапредставительского управления не имеют право голоса по рассматриваемомувопросу, то решение принимается квалифицированным большинством голосов членовсовета представительского управления имеющих право голоса. В случае, когдаколичество членов совета представительского управления доходит до менее чемполовины установленного количества, то компания в течение 3 месяцев обязанасозвать внеочередное собрание акционеров для избрания членов советапредставительского управления.

При решениивопросов на заседании совета представительского управления, каждый его членобладает правом одного голоса. Уставом компании может быть предусмотрено праворешающего голоса представителя совета представительного управления компании припринятии советом решений в случае равенство голосов его членов. Решением заседаниясовета представительского управления является постановление, котороеподписывается председателем совета. Передача права голосачленом совета представительного управления другому члену советапредставительного управления допускается.[235]

Назаседании совета представительского управления компании в обязательном порядкеведется протокол. В протоколе заседания указываются место и время егопроведения, лица присутствующие на заседании, повестка дня заседания, вопросы,вынесенные на голосование, и итоги голосования по ним, принятые решения поуказанным вопросам.

Протоколзаседания совета представительского управления подписывается председательствующимна заседании, который несет ответственность за правильность составленияпротокола. Однако, пункт 5 ст. 79 закона «О компаниях» предусматривает,что неправильное ведение протокола на заседании совета представительскогоуправления не может быть основанием для признания решений, принятых назаседании совета представительского управления недействительными. Данный пунктзакона «О компаниях» показывает, что отсутствие санкций за неправильное ведениепротокола может создать предпосылки к совершению противозаконных действий. Сдругой стороны в большинстве компаний совет представительского управлениясостоит из штатных руководящих работников компании. Такая структура совета таитсебе опасность появления в руководстве компанией атмосферы раздвоеннойлояльностью.

Поэтомусовершенно необходимо, чтобы протокол заседания совета представительскогоуправления подписывался всеми на его заседании лицами. А также необходимоотметить, что устав компании или положение о деятельности советапредставительского управления должно содержать соответствующую норму опротоколе заседания совета представительского управления, так как протоколзаседания может стать судебным доказательством.

Таким образом, закон «О компаниях» подробно регулирует вопросы,связанные деятельностью совета представительного управления. Однако правовоерегулирование совета представительного управления требует своего дальнейшегосовершенствования. Например, закон «О компаниях» не регламентирует права иобязанности секретаря компании. А также вопросы порядка созыва советапредставительного управления целесообразно подробно регламентировать в кодексекорпоративного поведения и аналогичных ему нормативных документах.

Исполнительныеорганы компании

В соответствии со ст. 80 закона «О компаниях» руководствотекущей деятельностью компаний осуществляется единоличным органом компании илиединоличным и коллегиальным исполнительным органами компании.

В том случае, когда устав компании не предусматривает наличиеколлегиального органа, то руководство компании осуществляется единолично. Вэтом случае исполнительный директор компании осуществляет руководство текущейдеятельностью компании единолично.

Лицо, осуществляющее функцию исполнительного органа акционернойкомпании может быть членом совета представительного управления компании.Однако, оно не может занимать должность председателя совета представительногоуправления компании.[236]

Права и обязанности исполнительных органов компании поосуществлению руководства текущей деятельностью компаний определяются законом «Окомпаниях» и иными правовыми актами Монголии и договором о найме, заключенногос советом представительного управления компании (собранием акционеров). Договор о найме подписывает от имени совета представительногоуправления компании председатель совета представительного управления компании.В случае, если компания не имеет совет представительного управления компании,то договор о найме подписывает от имени компании представитель собранияакционеров компании.

Закон «О компаниях» оставляет без должного внимания вопрос осодержании деятельности исполнительных органов компании. Поэтому в уставекомпании или внутреннем регламенте компании эти вопросы необходимо осветитьдополнительно.

Как показывает опыт монгольских предприятий в компетенциюисполнительных органов компании входят обычно следующие вопросы:

1.        обеспечение выполнениярешений собрания акционеров и совета представительного управления компании;

2.        оперативное руководстводеятельностью компании;

3.        текущее планирование;

4.        прием на работу и увольнениесотрудников, заключение трудовых договоров, установление размеров заработнойплаты, наложение взысканий;

5.        издание приказов,распоряжений по вопросам, входящим в компетенцию единоличного исполнительногооргана;

6.        заключение от имени компанийдоговоров, соглашений, контрактов, выдача доверенностей, совершение иныхюридических действий;

7.        принятие решений по вопросу,связанным с предъявлением от имени компании претензий и исков.[237]

К компетенции исполнительных органов компании относятся все вопросыруководства текущей деятельностью компании, за исключением тех, которыеотнесены к компетенции совета представительного управления (собрания акционеров компании).

Исполнительные органы подотчетны совету представительногоуправления компании или собранию акционеров, если данная компания не имеетсовет представительного управления и обязаны выполнять их решения.

Сейчас кратко рассмотрим права и обязанности единоличногоисполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа компании,а также порядок работы коллегиального исполнительного органа компании.

Единоличный исполнительный орган компании

Согласно п. 1 ст. 76 закона «О компаниях» исполнительныйорган компании избирается советом представительного управления.

Единоличный исполнительный орган (директор, исполнительный директор) может быть избран как из состава акционеров компании, так и изиного круга лиц. В качестве единоличного исполнительного органа может выступатьтолько физическое лицо поскольку закон «О компаниях» не регулирует вопросы,связанные с передачей полномочий единоличного исполнительного органауправляющей организации (управляющему).[238] А такжеданный закон не устанавливает конкретные требования к единоличномуисполнительному органу компании.

Единоличный исполнительный орган компании осуществляет руководствотекущей деятельностью компании на основе договора о найме, заключаемого ссоветом представительного управления компании (собранием акционеров).[239]

Согласно п. 5 ст. 80 закона «О компаниях» в договоре онайме отражаются права, обязанности и размер ответственности единоличногоисполнительного органа компании (директора, исполнительного директора), основания, освобождающие его от ответственности, оплата ивознаграждение труда единоличного исполнительного органа компании (директора, исполнительногодиректора).

В соответствии с п. 6 ст. 80 закона «О компаниях»единоличный исполнительный орган компании (директор, исполнительный директор) действует от имени компании без доверенности в рамках полномочий,предоставленных ему советом представительного управления компании, заключаетсделки, договоры от имени компании и представляет интересы компании.

Следовательно, основными вопросами компетенции единоличногоисполнительного директора являются руководство текущей основной деятельностьюкомпании и заключение сделок от имени компании в рамках полномочий,предоставленных ему советом представительного управления. Однако закон «Окомпаниях» содержит ряд ограничений, связанных с полномочиями единоличногоисполнительного директора и заключением так называемых крупных сделок.

Единоличный исполнительный орган компании (директор, исполнительныйдиректор) не имеет правосамостоятельно заключить крупные сделки. В соответствии с пунктом 1 ст. 84закона «О компаниях» крупным сделкам относятся следующие сделки:

1.        сделки, связанные скуплей-продажей, распоряжением, передачей в залог имущества, имущественныхправ, рыночная стоимость которых составляет более 25 процентов балансовойстоимости активов компании на день предшествующий совершению сделки илинесколько взаимосвязанных сделок;

2.        эмиссия или ряд взаимосвязанных эмиссий обыкновенных акций,сертификатов на приобретение обыкновенных акций и других ценных бумаг,конвертируемых в обыкновенные акции, в размере более 25 процентов выпущенныхранее обыкновенных акций.

Крупнымсделкам не относятся сделки, совершаемые в процессе текущей основойдеятельности компании. Таким образом единоличный исполнительный орган компании (директор, исполнительныйдиректор),заключая сделки в рамках своих полномочий в указанных в договоре о найме, неможет самостоятельно определять рыночную цену имущества.[240]

Решение осовершении крупной сделки принимается советом представительного управлениякомпании (если такого нет, то собранием акционеров) единогласно. Если советпредставительного управления компании не может принять единогласно решение осовершении крупной сделки, то данный вопрос выносится на рассмотрение собранияакционеров и решение принимается большинством голосов акционеров, участвующих всобрании.

Исполнительныйдиректор (директор) компании несет ответственность собственными средствами заубытки, нанесенные компании, ее акционерам и кредиторам в результатепреднамеренного проведения следующей противозаконной деятельности:

1.        велот имени компании хозяйственную деятельность в личных корыстных целях;

2.        давал ложные сведения акционерам, кредиторам и другим клиентамкомпании;

3.        несохранил документы компании по установленному порядку;

4.        неследовал указанным в статьях 47, 48, 49, 53 закона «О компаниях» положениям о распределениидивидендов, выкупе сертификатов на приобретение акций, превысил определенныедоговором с советом представительного управления и уставом компании полномочияпо распоряжению имуществом компании.

Вуставе компании может быть указано, на какой срок избирается единоличныйисполнительный орган.

Советпредставительского управления вправе в любое время расторгнуть договор сединоличным исполнительным органом компании (директором, исполнительным директором).[241]А также полномочия единоличного исполнительного органа могут быть прекращены поего собственному желанию. В этом случае трудовые отношения единоличногоисполнительного органа (директора, исполнительного директора) и компаниирегулируется Трудовым Кодексом[242] Монголии,который предусматривает возможность прекращения контракта или договора о наймепо инициативе работника. Таким образом, директор или исполнительный директорвправе подать лицу, подписавшему от имени компании договор о найме, заявлениеоб увольнении по собственному желанию и в дальнейшем прекратить работу.[243]

Коллегиальныйисполнительный орган (дирекция) образуется в том случае, если уставом компаниипредусмотрено его образование наряду с образованием единоличногоисполнительного органа.

В случаеобразования коллегиального исполнительного органа компании, он действует наосновании устава компании и договора о найме, заключаемого с советом представительногоуправления или собранием акционеров. По п. 5 ст. 80 Закона «Окомпаниях» договор о найме должен содержать права и обязанности,ответственность членов коллегиального исполнительного органа, основания,освобождающие их от ответственности и вознаграждение членов коллегиальногоисполнительного органа, и иные вопросы.

При этом дляосуществления своих обязанностей по договору коллегиальный исполнительный органутверждает по согласованию с советом представительного управления внутреннийраспорядок работы членов коллегиального исполнительного органа. Данныйраспорядок должен содержать распределение рабочих обязанностей руководителя ичленов коллегиального органа, регулирование взаимоувязок в работе, порядокназначения руководителя и права и обязанности руководителя.

Председательколлегиального органа избирается членами коллегиального органа по согласованиюс советом представительного управления компании. Председатель коллегиальногооргана руководит работой коллегиального исполнительного органа и исполняетобязанности исполнительного директора компании.[244]А также он заключает договора и осуществляет другие права и обязанности единоличногоисполнительного органа (директора, исполнительного директора). Коллегиальныйорган несет перед советом представительного управления (собранием акционеров)солидарную ответственность за деятельность компании.

Закон «Окомпаниях» не определяет срок, на который образуется коллегиальныйисполнительный орган.

Членамиколлегиального исполнительного органа могут быть должностные лица компании, к которымотносятся члены коллегиального исполнительного органа, исполнительный директор,начальник финансовой службы, главный бухгалтер и главные специалисты (ст. 81закона «О компаниях»). Член коллегиального исполнительного органа компаниинесет ответственность собственными средствами за убытки, нанесенные компании,ее акционерам и кредиторам в результате предпринимательского проведенияследующей противозаконной деятельности:

1.        велот имени компании хозяйственную деятельность в личных корыстных целях;

2.        давал ложные сведения акционерам, кредиторам и другим клиентамкомпании;

3.        несохранил документы компании по установленному порядку;

4.        не следовал указанным встатьях 47, 48, 49, 53 закона «О компаниях» положениям о распределениидивидендов, выкупе сертификатов на приобретение акций, превысил определенныедоговором с советом представительного управления и уставом компании полномочияпо распоряжению имуществом компании.

Закон окомпаниях не регламентирует порядок созыва и проведения заседания, порядокпринятия решений коллегиального исполнительного орган компании, так как в уставе компаниинеобходимо устанавливать срок проведения заседания и порядок принятия решений. Кворум для проведениязаседания коллегиального исполнительного органа компании (дирекции) такженеобходимо указать в уставе компании или внутреннем документе (положении,регламенте или ином документе) компании.

На заседанииколлегиального исполнительного органа компании ведется протокол. Заправильность ведения протокола несет личную ответственность председательколлегиального исполнительного органа. Протокол заседания коллегиальногоисполнительного органа компании (дирекции) представляется членам советапредставительного управления компании, ревизионного совета (ревизору) компании,аудитору по их требованию.

Каквышеизложено, Закон «О компаниях» не устанавливает круг вопросов, которыйотносится к компетенции исполнительных органов. А также совет представительногоуправления (собраниеакционеров) вправе в любоевремя принимать решение о досрочном прекращении полномочий членовколлегиального исполнительного органа так как коллегиальный исполнительныйорган компании действует на основании устава и договора о найме, заключаемого ссоветом представительного органа.

Поэтому по моему мнению, в законе «О компаниях» необходимо взаконодательном порядке устанавливать круг вопросов, который относится ккомпетенции исполнительных органов компании, чтобы не возникло коллизии междусоветом представительного управления, который может расматривать не только тевопросы, которые определены в законе и исполнительными органами, которыерассматривают вопросы, не отнесенных к компетенции высших органов управлениякомпании. При этом следует отметить, что в отличие от единоличногоисполнительного органа в отношении коллегиального исполнительного органанеобходимо в законодательном порядке установить обязательность наличиявнутренного документа компании, которым регламентируется его деятельность.[245]Это вызвано с тем, что как показывает зарубежная практика в областикорпоративного управления в компетению коллегиальных исполнительных органовдолжна входить разработка важнейших документов компании приоритетныхнаправлений деятельности и финансово-хозяйственного плана компании, принятыхсоветом директоров, а также утверждение внутренних документов компании повопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов.[246]

Поэтому чтобы наряду с уставом четко определить порядок реализациифункции колегиальным органом должен разрабатываться специальный документ –Положение о коллегиальном исполнительном органе (дирекции).[247] Поэтомунеобходимо в законодательном порядке установить обязательность наличиявнутреннего документа компании – Положения о коллегиальном исполнительноморгане компании поскольку закон «О компаниях» не регламентирует порядок созываи проведения заседания, порядок принятия решений коллегиального исполнительногооргана компании.

При этом следует отметить, что до сих пор в нашей стране неразработаны нормативные документы, регламентирующие структуру органовуправления компании и охватывающее разнообразные действия, связанные суправлением компаниями. По этой причине целесообразно внести соответствующиеизменения в законе «О компаниях», чтобы установить обязательность наличиявнутреннего документа компании, который регламентирует деятельностьколлегиального исполнительного органа компании.

В этой связи следует подчеркнуть, что коллегиальный исполнительныйорган должен действовать на основании устава и внутреннего документа компании,в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, атакже порядок принятия решений. Что касается договора, указанного в п. 7 ст. 80закона «О компаниях», по моему мнению, данный договор должен определять права иобязанности единоличного исполнительного органа компании (директора, исполнительногодиректора) ичленов коллегиального исполнительного органа компании по осуществлениюруководства текущей деятельности компании, основания прекращения договора идругие положения.

Следовательно,коллегиальный исполнительный орган компании не должен действовать на основаниидоговора о найме[248], а должендействовать на основании внутреннего документа компании, утверждаемогособранием акционеров. например, по российскому законодательству, коллегиальныйисполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании устава общества,а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества(положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки ипорядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений (в ред.Федерального закона от 07.08.2001 №120-Ф3) (п. 1 ст. 70 Ф3 «Обакционерных обществах»).[249]

Такобразование исполнительных органов и определение их полномочий относятся ккомпетенции совета представительного управления компании (собрания акционеров).А также закон «О компаниях» не определяет каким образом избираетсяколлегиальный исполнительный орган компании. Кроме того, закон «Окомпаниях» предоставляет совету представительного управления (собраниюакционеров) право определять условия договора о найме, заключаемого сисполнительным органом компании и прекратить досрочно полномочия исполнительныхорганов.

Следовательно,особенно предоставление совету представительного управления права расторгнутьдоговор, заключаемого с исполнительными органами может обернуться для компаниибесконечными кадровыми перестановками. Поэтому очень актуальным является вопросо взаимодействииисполнительного органа компании с другими органами управления компании.

С другойстороны это связано с несовершенством положений закона «О компаниях»,касающихся исполнительных органов, которое вызывает много юридических вопросоввзаимодействия исполнительного органа компании с другими органами управлениякомпании. В этой связи возникает необходимость совершенствовать правовоерегулирование исполнительных органов компании.

Таким образом, закон «О компаниях» не регулирует многие вопросы,связанные с деятельностью исполнительных органов компании. Например, закон «Окомпаниях» не регулирует вопрос о содержании деятельности исполнительныхорганов компании. Кроме этого, закон «О компаниях» не регулирует вопрос овзаимодействии исполнительного органа компании с другими органами управлениякомпании. Здесь речь идет о принципе формирования компетенции исполнительныхорганов и путях досрочного прекращения полномочий исполнительных органов. Этивопросы будут рассмотрены в третьем параграфе данной главы. Сейчас перейдем кфинансово-контрольным органам компании.

Ревизионныйсовет (комиссия) компании

Дляосуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционернойкомпании собранием акционеров в соответствии со ст. 92 закона «О компаниях»образуется ревизионный совет (комиссия) компании.

Ревизионныйсовет (комиссия) компании является выборным органом компании, который осуществляет внутренний контроль зафинансово-хозяйственной деятельностью компании, его органов управления,подразделений, служб, филиалов и представительств.[250]

Принятиерешения по избранию членов ревизионного совета (комиссии) компании и досрочноепрекращение их полномочий относятся к исключительной компетенции собранияакционеров.[251]

Порядокдеятельности ревизионного совета (комиссии) компании определяется уставом и положением оревизионном совете (комиссии). Члены ревизионногосовета (комиссии) избираются собранием акционеров в количестве, который определенуставом компании.[252] Однако,закон «О компаниях» не содержит указания на вид проводимого собрания (годовое, внеочередное) на которомизбираются члены ревизионного совета (комиссии). Кроме того, закон «О компаниях» не содержитникаких положений о сроке полномочий ревизионного совета (комиссии), заисключением возможности досрочного прекращения его полномочий (п. 1.8 ст. 63).

Членамиревизионного совета могут быть как акционеры компании, так и лица, которыеакционерами компании не являются.

Членыревизионного совета (ревизор) компании не могут одновременно являться членамисовета представительного управления, а также занимать иные должности в органахуправления компании.

Членыревизионного совета компании могут переизбираться на новый срок неограниченноечисло раз.

Ревизионныйсовет (комиссия) компании подотчетен собранию акционеров. В случае обнаруженияфактов недобросовестной работы ревизионного совета (комиссии) собрание акционеровкомпании вправе переизбрать отдельных членов или весь состав ревизионногосовета (комиссии) до истечения срока его полномочий.

Компетенцияревизионного совета (комиссии) компании определяется законом «О компаниях» и уставом компании.

Всоответствии со ст. 92 закона «О компаниях» к компетенции ревизионного совета(комиссии)относятся следующие вопросы:

1.        контроль за выполнением устава компании, решений, принятыхсобранием акционеров;

2.        дача заключений по деятельности руководства компании, а также пофинансовому отчету, представление этих заключений собранию акционеров;

3.        проверка по инициативе и жалобам акционеровхозяйственно-финансовой деятельности компании;

4.        другие права и обязанности, указанные настоящим законом и уставомкомпании.

Такзакон «О компаниях» исходит из того, что предусмотренная законом компетенцияревизионного совета (комиссии) может быть расширена за счет дополнительныхвопросов, определяемых уставом компании.

Ревизионныйсовет (комиссии) компании вправе в любое время проводить проверкифинансово-хозяйственной деятельности компании и иметь доступ ко всейдокументации, касающейся деятельности компании.

Потребованию ревизионного совета (комиссии) компании лица, занимающие должность в органах управлениякомпании, обязаны представить документы о хозяйственно-финансовой деятельностикомпании.

Ревизионныйсовет (комиссия) вправе требовать созыва внеочередного собрания акционеров всоответствии со ст. 62 закона «О компаниях».

Закон «Окомпаниях» не регламентирует порядок деятельности ревизионного совета (комиссии) компании и принятия имрешений. Поэтому, как правило, устав компании или положение о ревизионномсовете (комиссии) определяют срок и порядок созыва и проведения его заседаний, атакже порядок принятия решений.

Результатывсех проверок, все решения отражаются в протоколах ревизионного совета (комиссии), который подписываетсяпредседателем и членами ревизионного совета (комиссии).

Протоколызаседаний ревизионного совета (комиссии) хранятсятакже, как и вся документация компании.

Так в заключение следует отметить, что нормативные актызаконодательства о компаниях Монголии не регламентирует порядок деятельностиревизионного совета (комиссии) компании и принятия им решений. Кроме того закон не устанавливаетпринципы работы ревизионной комиссии.

Так с целью упорядочения проведения проверок представляетсяцелесообразным разработать кодекс корпоративного поведения, регламентирующийорганизацию деятельности ревизионной комиссии и процедуру проведения проверкифинансово-хозяйственной деятельности компании.

Аудиторкомпании

В целяхпроверки и заверения правильности финансового отчета, полной и частичнойпроверки своей финансово-хозяйственной деятельности компания назначает аудиторана основе заключенного с ним договора.

Аудитор(гражданин или аудиторская организация) компании осуществляет проверкуфинансово-хозяйственной деятельности компании в соответствии с правовыми актамиМонголии на основании заключаемого с ним договора.[253]

Основнойцелью аудиторской деятельности является установление достоверностибухгалтерской отчетности хозяйственных единиц и соответствия совершенных имифинансовых и хозяйственных операций нормативным актам, действующим в Монголии.Именно поэтому закон «О компаниях» содержит ряд ограничений, связанные скандидатурой аудиторов. Согласно п. 5 ст. 91 данного закона следующиелица не могут проводить аудиторскую проверку:

1.        аффилированное лицо компании, лицо, занимающее должность вруководстве компании, аффилированное с ним лицо, наемный работник илидолжностное лицо аффилированной компании;

2.        владелец акций, выпущенных компанией, а также аффилированной с нейкомпании, либо владелец имущества и имущественных прав компании илиаффилированного с ним лица;

3.        лицо, заключавшее сделки с компанией по каким-либо вопросам, кромеаудита.

Советпредставительного управления осуществляет подбор аудитора и утверждаетзаключаемый с ним договор. Данный договор определяет права, обязанности,ответственность аудитора компании и размер вознаграждения услуг аудитора. Пункт6 ст. 91 закон «О компаниях» запрещает устанавливать размер вознагражденияуслуг аудитора в зависимости от характера заключения аудиторской проверки.

Акционерные компании, государственные предприятия и компании сучастием государственной собственности должны осуществлять обязательный аудитежегодно. А также обязательный аудит осуществляется в отношений закрытыхкомпаний в случае когда размер собственного капитала превышает 300 млн.тугриков.

Закон «Об аудиторской деятельности» от 1 мая 1997 годаустанавливает, что обязательный аудит проводится только аудиторскимиорганизациями.[254]

Во время аудиторской проверки аудиторские организации (аудиторы) должны приложить максимумусилий для выявления злоупотреблений или нарушений компанией требованийзаконодательства и доводить информацию об этих выявленных в ходе аудиторскойпроверки нарушениях до совета представительного управления.

Ей же рекомендуется сообщать обо всех нарушениях действующегозаконодательства и установленных правил в деятельности исполнительных органовкомпании, так и в действиях его должностных лиц и работников для принятиянеобходимых мер совету представительного управления компании.

Аудиторскаяпроверка финансово-хозяйственной деятельности компании может быть очередной ивнеочередной. Для подтверждения правильности годового финансового отчетакомпании проводится очередная проверка. Внеочередная проверка может проводитьсяв любое время по требованию совета представительного управления или акционеров,владеющих более чем 10 процентами обыкновенных акций.

Оплату услуг по проведению очереднойаудиторской проверки производит компания, а оплата услуг по внеочереднойпроверке производится за счет акционера, сделавшего заявку на проведениепроверки и заключившего с аудитором договор. В случае если в ходе проверки будетустановлено, что должностным лицом нанесен ущерб компании и акционерам, тооплата услуг возлагается на виновное лицо.

По итогампроверки финансово-хозяйственной деятельности компании аудитор составляет заключение,в котором должны содержаться:

1.        подтверждение достоверности данных отчётов и иных финансовыхдокументов компании;

2.        информация о фактах нарушения установленными правовыми актамиМонголии порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовойотчетности;

3.        список заключенных сделок с наличием конфликта интересов заотчетный период и порядок совершения данных сделок;

4.        иные сведения, установленные для акционерных компаний Комитетом поценным бумагам и Фондовой биржей;

5.        иные сведения, определенные в уставе компании и аудиторскомдоговоре.

Лицо,занимающие должности в руководстве компании, обязаны по запросу аудиторапредставить документы по финансово-хозяйственной деятельности компании.

Рассматривая структуру управления компании и их компетенциюследует отметить, что закон «О компаниях» устанавливает трехзвенную системуорганов управления. Она состоит из трех звеньев: собрание акционеров, советпредставительного управления, исполнительные органы компании. Контрольныморганом является ревизионный совет (комиссия). А также данный закон регламентирует принципы работы органовуправления компании и устанавливает компетенцию каждого звенья. Однако, закон «Окомпаниях» не регламентирует многие вопросы, связанные с порядком созыва работыили содержания деятельности каждого звенья системы органов управления компании.С другой стороны как выше отмечалось в процессе применения закона «О компаниях»возникают юридические вопросы корпоративного управления, вызванные взначительной степени несовершенством его положений и трудностямиправоприменения. Поэтому правовое регулирование органов управления идеятельности компаний требует своего дальнейшего совершенствования и ставит вповестку дня ряд актуальных проблем, касающихся совершенствования правовогорегулирования деятельности компании и ее органов управления. Сейчас перейдем кданному вопросу.

3.3 Проблемысовершенствования правовогорегулирования управлениякомпаниями

В настоящее время компании играют огромную роль в экономикеМонголии и выступают превалирующей организационной формой хозяйствования.Компания является одной из наиболее смежных организационно-правовых формюридического лица. Конечные результаты деятельности компании зависят отуправления в решающей степени. Структуру управления учредители данной компанииопределяют и фиксируют в ее учредительных документах. Органы компании не толькоосуществляют управление ее деятельностью, но и выступают в имущественномобороте от ее имени.

Таким образом через свои органы управления компания приобретаетгражданские права и принимает на себя гражданские обязанности.[255]Поэтому юридические вопросы совершенствования правового регулированиядеятельности компании и ее органов управления являются одной из актуальныхзадач гражданского права Монголии.

В этом параграфе в основном рассматривается вопрос о совершенствованииправового регулирования корпоративного управления. Кроме того, будет затронутвопрос о совершенствовании законодательства о коммерческих юридических лицах вотношении управления компаниями поскольку в Монголии существует необходимостьпроводить критический анализ законодательства о юридических лицах с целью егосовершенствования.

К сожалению в настоящее время у нас не проводится систематическоеисследование, направленное на поиск новых магистральных направлений врегулировании основопологающих вопросов деятельности юридических лиц в том числе компаний. По этойже причине автор считает целесообразным кратко рассмотреть вопрос осовершенствовании действующего законодательства о компаниях, регулирующегодеятельность компаний с точки зрения корпоративного управления.

Как былоизложено в главе 1 данной работы, в Монголии первые акты законодательства о компаниях были приняты только в 1990году. В то время у нас не существовало законодательство, посвященное частным коммерческим структурам поскольку в Монголии полностьюотсутствовала законодательная традиция в сфере корпоративного права. Поэтому при принятии первых актов законодательства о компанияхМонголия заимствовала во многим положения соответствующих актов Венгрии и других стран с переходной экономикой в целях привлеченияиностранных прямых инвестиций и приватизации государственных предприятий.Однако на принятие нынедействующего закона «О компаниях» оказало большоевлияние корпоративное право США.

Следствием этого является воспринятаянашим законодательством конструкция закрытых компаний, воспроизводящаякатегорию англо-американских closed corporation. Так прямое взаимствование зарубежного законодательства о компаниях вызываетбольшое количество и многообразие правовых проблем, связанных с применением итолкованием новых законов, регулирующих вопросы создания и деятельностикомпании и других видов хозяйственных единиц.[256]

С другой стороны акты современного законодательства о коммерческихюридических лицах принимаются на рекомендациях зарубежных специалистов. Так былразработан закон «О компаниях», а также ряд проектов нормативных актов,построенных по американскому образцу. А проект нового гражданского кодексаМонголии разработан при активном участии специалистов из ФРГ.[257]Это еще раз свидетельствует о прямом заимствовании зарубежного акционерного праваи отсутствие законодательной традиции в данной сфере.

Закон «О компаниях» не сопровождался принятием подзаконных актов,регулирующих деятельность компаний и структуру и деятельность органовуправления компании. Кроме этого, практика реализации закона «О компаниях» иряда других нормативных актов, касающихся деятельности коммерческих юридическихлиц выявляет целый ряд существенных недоработак.

В связи с тем, что до сих пор не приняты постановления Верховногосуда Монголии, касающиеся применения закона Монголии «О компаниях» и другихнормативных актов, регулирующих деятельности компании и других видовюридических лиц, возникает необходимость совершенствовать правовоерегулирование данной сферы.

Учитывая многообразие правовых проблем связанных с применением итолкованием законов, регулирующих вопросы создания и деятельности компаний идругих видов хозяйственных единиц и отсутствие нормативных актов, регулирующихструктуру и деятельность органов управления компаний автор считаетцелесообразным условно объединить проблемы совершенствования правовогорегулирования управления компаниями по группам.

Первой группе могут быть отнесены проблемы, связанные ссовершенствованием законодательства о коммерческих юридических лицах и правовойприродой отдельных видов юридических лиц.

Так важной проблемой является совершенствование законодательства окоммерческих юридических лицах.

Как было изложено во главе 2 данной работы согласно ст. 32 ГКМонголии товарищества и компании являются коммерческими юридическими лицами,преследующими извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

При этом следует отметить, что новый Гражданский кодекс Монголиине содержит определение закрытой или открытой компании. Он содержит только определениекомпании.

В отличие от ГК Монголии зарубежное законодательтсво неограничивает перечень постоянных профессиональных участников оборота толькокомпаниями и товариществами. Например, по российскому законодательству ккоммерческим организациям относятся хозяйственные товарищества и общества,производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия.[258]Но в каких иных организационно-правовых формах, кроме названных, коммерческиеорганизации создаваться не могут (п. 2 ст. 50 ГК РФ).

Таким образом, российский законодатель относит производственныекооперативы, государственные и муниципальные предприятия к категориикоммерческих организаций.

ГК Монголии содержит только одну классификацию юридических лиц иделит их на коммерческие и некоммерческие.

В отличие от ГК Монголии зарубежное законодательство содержитдругие классификации например, ГК РФ дает две классификации юридических лиц.Кроме деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации ГКРФ в качестве основания классификации приводит соотношение в правах учредителей(участников) и непосредственногоюридического лица.[259] Следовательнопредставляется целесообразным внести соответствующие изменения в ГК Монголии,чтобы юридические лица разделились на группы в зависимости от прав учредителей (участников) юридического лица на егоимущество.[260]

Являясь коммерческой организацией компания является юридическимлицом в котором имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное иприобретенное им в процессе его деятельности, принадлежит ему на правесобственности. Однако, ГК Монголии не содержит положений, определяющих даннуюхарактерную черту компании. А также вследствие отсутствия законодательнойтрадиции в сфере корпоративного права не проводилось исследование по правовымприродам отдельных видов юридических лиц в том числе товариществ и компаний.

Во многих странах акционерое общество относится к объединениюкапиталов. А товарищество представляет собой объединение лиц, которомусоответственна солидарная ответственность участников по обязательствамсоответствующего юридического лица.[261] В отличиеот этого монгольские исследователи не проводят такую классификацию юридическихлиц. Кроме этого, до сих пор не исследованы некоторые вопросы правовогоположения товариществ как количество голосов, которым может обладать каждыйучастник.

В связи с тем, что существует необходимость проводить критическийанализ законодательства о юридических лицах в целях его совершенствования,представляется целесообразным изучать практику зарубежных акционерных обществ (особенно стран с переходнойэкономикой, принадлежащих к континентальной системе права).

Обобщая вышесказанное следует отметить, что в целяхсовершенствования законодательства о коммерческих юридических лицах необходимовнести соответствующие положения в ГК Монголии, содержащиеся понятие ихарактерные черты и виды таких коммерческих организаций как производственныекооперативы, компании и товарищества.

Вторую группу проблем составляют вопросы, возникающие в процессеприменения закона «О компаниях». Эти проблемы обусловлены в значительнойстепени несовершенством положений названного закона.

Важным представляется определение компании и ее характерных черткак коммерческая организация. Поскольку, новый Гражданский кодекс Монголии изакон «О компаниях» не дают единого определения «компания», охватывающегохарактерные черты компании как коммерческая организация. Следовательно целесообразно определить компанию каккоммерческую организацию, собственный капитал который разделен на определенноеколичество акций и внести соответствующие изменения в ГК Монголии и закон «Окомпаниях».

Актуальным представляется разделение компаний с ограниченнойответственностью и акционерных компаний.

Как изложено в первой главе данной работы, схема управлениякомпании предусмотренная в законе «О компаниях» существенно отличается отсистемы управления акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностьюпринятой в европейских странах. В первую очередь, это связано с делением монгольских компаний наоткрытые и закрытые.

У нас такое деление было впервые введено законом «О компаниях» напринятие которого оказало большое влияние корпоравитное право США. По этойпричине в монгольском законодательстве появилось чуждое континентальному правупонятие закрытой компании или компании с ограниченной ответственностью хотяамериканская система не знает деления корпораций на самостоятельныеорганизационно-правовые формы. По моему мнению американский термин «corporation» был ошибочно переведен[262], аконструкция закрытых компаний, воспроизводящая категорию closed corporation былавоспринята нашим законодательством.

Так вследствие заимствования зарубежного законодательства напрактике разделение компаний с ограниченной ответственностью и акционерныхкомпаний крайне затруднено. По этой причине представляется, что в законе «Окомпаниях» необходимо более четко дифференцировать положения о компаниях сограниченной ответственностью и несколько упростить утвержденную в нем структуру управления.

Для этого рекомендуем законодательно закрепить, какое количествоакционеров должно быть в компании с ограниченной ответственностью для созданияв ней совета представительного управления, а также четко определить предельнодопустимое количество акционеров для данного вида компаний и установить жесткиетребования (подобныетребованиям, предусмотренным в российском акционером законодательстве) по преобразованию компаниис ограниченной ответственностью в акционерную при нарушении данной нормы.Соответствующие изменения следует внести в закон «О компаниях» в целяхсовершенствования положений о компаниях с ограниченной ответственностью.

А также правовое регулирование дочерных и независимых компанийявляется одной из актуальных проблем совершенствования законодательства окомпаниях. В этой связи следует внести в ГК Монголии и закон «О компаниях»предписания, предусматривающие такие признаки дочерней компании какпреобладающее участие материнской компании в уставном капитале, наличиедоговора об управлении или ином участии в компании, предоставляющем возможностьдавать компании обязательные для исполнения указания и иная возможностьопределять решения, принимаемые компанией. Кроме этого, следует внести в закон «Окомпаниях» новые положения, касающиеся субсидиарной ответствености материнскойкомпании.

Третью группу проблем составляют вопросы, связанные ссовершенствованием правового регулирования органов управления компании. С этойцелью в закон «О компаниях» следует внести ряд поправок, касающихся собранияакционеров компании, в том числе уточнить правила проведения собранийакционеров.

Важным представляется уточнение порядка созыва внеочередных собранийакционеров, повестка дня которых предусматривает переизбрание советапредставительного управления. В случаях, когда такое переизбрание должноосуществляться кумулятивным голосованием, необходимо установить порядок, дающийвозможность всем акционерам предложить свои кандидатуры в новые исполнительныеорганы. Закон «О компаниях» не предусматривает такую возможность и тем самымпозволяет лицу, созывающему внеочередное собрание во многих случаях провести всовет представительного управления своих кандидатов. Поэтому законодательстводолжно содержать нормы, исключающие возможность подобных негативных фактов.

Представляется актуальным рассмотрение формирования счетнойкомиссии компании и формирования совета представительного управления. Всоответствии с п. 1 ст. 68 закона «О компаниях» в акционернойкомпании счетная комиссия назначается советом представительного управления.Однако, собрание акционеров может решать вопрос о передаче обязанностей счетнойкомиссии третьему лицу. Очевидно, такая норма не направлена на защиту интересовакционеров так как совет представительного управления назначая членов счетнойкомиссии может выдвинуть в ее состав «удобных» ему людей. Поэтому в акционернойкомпании выполнение обязанности счетной комиссии может быть возложено нарегистратора компании, т.е. лицо, которое по договору с эмитентом осуществляетведение реестра владельцев ценных бумаг компании. При этом иные регистраторы немогут исполнять функции счетной комиссии.

Закон «О компаниях» не устанавливает определенный срок, на которойизбирается счетная комиссия советом представительного управления.

Данное несовершенство закона способствует усилению влияния советапредставительного управления компании. Кроме того, совет представительногоуправления может отказаться акционеру в внесении кандидатур в список для голосованияпоскольку право акционера выдвигать кандидатуру в состав счетной комиссиизаконом не предусматривается. Это позволяет совету представительного управленияблокировать формирование счетной комиссии, способной обеспечить объективныйподсчет голосов поскольку на практике счетная комиссия в большинстве случаевформируется из числа работников компании.

Срок, на который избирается счетная комиссия, мог быустанавливаться уставом или внутренним документом компании, утвержденнымсобранием акционеров. При этом любой акционер или группа акционеров, владеющиеопределенным количеством голосующих акций могли бы вносить свои предложения покандидатурам членов счетной комиссии в том же порядке, что и по кандидатурам всовет представительного управления.

В настоящее время государственные органы и учреждения приформировании компании с участием госудрственной собственности выдвигаюткандидатами в совет представительного управления своих сотрудников. По этойпричине вопрос о формировании состава совета представительного управления имеетбольшое значение для государственных органов и органов местного самоуправления,обладающих большим количеством пакетов акций.

Представляется, что уставом или иным внутренним документомкомпании, утвержденным собранием акционеров, могло бы быть закрепленоположение, регламентирующее случай и порядок замены представителейакционеров-юридических лиц в совете представительного управления.

В Монголии до сих пор в нормативном порядке не решены некоторыевопросы, связанные с порядком созыва и проведения собраний акционеров.Например, вопрос о способе подтверждения волеизъявления акционера, т.е. огарантиях подлинности остается не решенным. Поэтому в настоящее время каждаякомпания решает эти вопросы по своему.

Как показывает зарубежный опыт, например, в России по Положениям одополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общегособрания акционеров предложения в повестку дня собрания акционеров ипредложения о выдвижении кандидатов в органы управления и иные органы обществамогут быть представлены путем направления почтовой связью по официальномуадресу органа акционерного общества, вручения под роспись должностных лицобщества и направления иным способом в том числе электрической связью.[263]Эти способы предусмотрены для направления требования созыва внеочередногособрания акционеров общества.

Таким образом, с целью уточнения правила проведения собранияакционеров органы государственной власти Монголии должны принятьсоответствующее положение о дополнительных требованиях к порядку созыва ипроведения собрания акционеров, в которых предусмотрены способы подтвержденияволеизъявления акционера для направления им предложений или требований в органыуправления компании.

Весьма актуальной проблемой законодательства о компаниях является правовоеположение совета представительного управления компании. Как было изложено впараграфе 2.2. главы III настоящей работы, закон «Окомпаниях» оставляет без должного внимания некоторые вопросы организации работысовета представительного управления.

Поэтому необходимо разработать кодекс корпоративного поведения,регламентирующий задачи совета представительного управления. А также необходимопредусматривать в нем жесткие правила о требованиях, предъявляемых к членусовета представительного управления, аналогичные требованиям предусмотренные вкодекс корпоративного поведения РФ.[264]

Закон «О компаниях» не регламентирует некоторые вопросы, связанныес правовым положением председателя совета и организацией работы советапредставительного управления. Как показывает зарубежный опыт, полномочияпредседателя совета директоров обычно определяются общим собранием акционеров.Они различны у разных компаний и зависят от структуры общества, ее размеров,наличия дочерних компаний в стране и за рубежом и др. причин.

В крупных компаниях председатель совета может быть полностьюосвобожден от оперативно-хозяйственной работы. Это так называемыйнеисполнительный председатель. В этом случае он все свое внимание направляет насовершенствование работы совета директоров, цели и задачи которого изложены впредыдущем разделе.

Закон «О компаниях» не регламентирует вопросы, связанные сформализацией отношений между председателем совета представительного управленияи компанией.

Как правило, председатель совета работает полный рабочий день.Однако нередки случаи, когда председатель совета работает в обществе толькочасть рабочего времени. Это характерно для дочерних предприятий, обязанностипредседателя совета директоров зачастую исполняет председатель советадиректоров холдинговой компании.

Как отмечалось, каждый директор общества является доверенным лицомакционеров. В этой связи можно считать, что председатель совета директоровявляется главным доверенным лицом акционеров, поэтому не случайно он обычнопредседательствует на общем собрании акционеров.[265]Помимо руководства советом директоров, председатель совета является главнымсвязующим звеном между компанией и ее акционерами. Он поддерживает регулярныеконтакты с ведущими акционерными, информирует их о положении в обществе,согласовывает кандидатуры на выдвижение на пост директора и управляющегодиректора общества и т.д.

Главными задачами председателя совета директоров являютсяобеспечение высокой эффективности работы совета, подбор талантливых кандидатовна должности директоров и выработка оптимальной структуры совета директоров.

Поэтому возникает необходимость разработать нормативные документы,регламентирующие права и обязанности, а также главные задачи председателясовета представительного управления компании.

Закон «О компаниях» не регулирует вопрос о секретаре компании.Однако, данный закон применяет термин «секретарь совета представительногоуправления». Согласно закону «О компаниях» секретарь совета представительногоуправления лично отвечает за внутриорганизационную деятельность советапредставительного управления и делопроизводство.[266]

Как показывает зарубежный опыт, секретарь общества является должностнымлицом. Институт секретаря компании впервые был введен законом о компанияхАнглии 1948 года. На практике это означает, что, в отличие от простых служащихобщества, ее секретарь несет уголовную и иную ответственность за невыполнениеили не надлежащее выполнение компанией требований закона.

Закон о компаниях 1985 года устанавливает, что каждая компаниядолжна иметь своего секретаря.[267]

Секретарь может быть назначен собранием акционеров или советомдиректоров. В настоящее время общепринятой практикой является назначениесекретаря общества советом директоров на основе полномочий, данных ему уставом.Решение протоколируется. Заполняется соответствующая форма и направляется в реестркомпаний. Компания должна вести реестр секретарей. Только сам секретарь можетвыполнять свои обязанности. Закон разрешает выполнять эти функции его помощникуили заместителю только в том случае, если секретарь еще не назначен или он не всостоянии выполнять свои обязанности. Допускается назначение на эту должностьдвух или более лиц, но это – исключение из правила.

Секретарь общества может являться ее директором, но это отнюдь необязательно. Традиционно на секретаря возлагалось выполнение административныхфункций.[268] Это совсемне означает ограничение полномочий чисто внутренними вопросами. Секретарь такжепредставляет компанию во взаимоотношениях с третьими лицами. Он имеет правозаключать от имени общества договоры без специальных полномочий. Здесь егополномочия уравниваются с правами директоров. Обычно такие договоры не связанынепосредственно с основной деятельностью общества, а являются вспомогательными.Например, закупка для офиса мебели, оргтехники и т.д.

Однако, главной обязанностью секретаря общества являетсяобеспечение выполнения обществом требований законодательтства о компаниях.

А также обязанностью секретаря является ведение необходимыхреестров и книг, в частности, реестра участников общества, реестра обременений,книг протоколов собраний акционеров и совета директоров, реестра директоров исекретарей, реестра сделок между компаниями и директорами, договоров наймамежду компанией и директорами. Секретарь регистрирует также все случаискрепления печатью каких-либо документов.

На хранение у секретаря общества находятся оригиналы свидетельствоб инкорпорации, о смене наименования и т.п.

Секертарь следит за тем, чтобы бланки писем, счетов, извещений,векселей, а в некоторых случаях – чеков и других платежных документов содержалиправильное наименование общества и другие необходимые данные.

Секретарь определяет общие положения ведения делопроизводства вобществе.

Секретарь осуществляет либо организует работу по нормальномуфункционированию юридического лица, извещает акционеров, директоров опредстоящих собраниях, ведет соответствующие протоколы, готовит проектырезолюций, вносит соответствующие записи в книги и реестры.

В небольших и средних компаниях секретарь заключает договорынайма, рассчитывает заработную плату, организует медцинское страхованиеработников общества, осуществляет платежи органам социального страхования иобеспечения, иными словами, занимается всеми кадровыми вопросами. Одновременноон ведет учет имущества общества и его страхование, а также страхованиеответственности общества.

Вышеперечисленные обязанности возлагаются на секретаря либоуставом, либо договором найма, либо поручаются директорами.

Таким образом, секретарь компании является одним из руководящихдолжностных лиц компании.

Поэтому, целесообразно внести в закон «О компаниях» новые положения о порядке назначениясекретаря компании и его правах и обязанностях. По моему мнению в первуюочередь закон должен возлагать следующие обязанности на секретаря компании.

1.        подписывать ежегоднуюотчетность;

2.        заверять заявление,предоставляемое ликвидаторам компании;

3.        подписывать ходатайство опреобразовании компании с ограниченной ответственностью в акционерную инаоборот, и в иных случаях реорганизации компании.

Весьма актуальной проблемой законодательства о компаниях икорпоративного управления явлется правовое положение исполнительных органовкомпании.

В процессе применения закона «О компаниях» возникают юридическиевопросы, связанные с формированием компетенции исполнительных органов и путямидосрочного прекращения полномочий исполнительных органов.

Закон «О компаниях» не устанавливает круг вопросов, которыйотносится к компетенции исполнительных органов компании. А также советпредставительного управления (собрание акционеров) вправе в любое время принять решение о досрочном прекращенииполномочий членов коллегиального исполнительного органа так как коллегиальныйисполнительный орган компании действует на основании устава и договора о найме,заключаемого с советом представительного управления (собранием акционеров).

Так здесь возникают вопросы о принципе формирования компетенцииисполнительных органов и их взаимодействии с другими органами управления.

Что касается принципа формирования компетенции исполнительныхорганов, по моему мнению, в законе «О компаниях» необходимо в законодательномпорядке устанавливать круг вопросов, который относится к компетенцииисполнительных органов компании, чтобы не возникло коллизии между советомпредставительного управления, который может рассматривать не только те вопросы,которые определены в законе и исполнительными органами, которые рассматриваютвопросы, не отнесенных к компетенции высших органов управления компании. Приэтом следует отметить, что в отличие от единоличного исполнительного органа вотношении коллегиального исполнительного органа необходимо в законодательномпорядке установить обязательность наличия внутренного документа компании,которым регламентируется его деятельность.

Такколлегиальный исполнительный орган компании не должен действовать на основаниидоговора о найме, а должен действовать на основании внутреннего документакомпании, утверждаемого собранием акционеров.

Закон «Окомпаниях» не устанавливает конкретные требования к единоличномуисполнительному органу и членам коллегиального исполнительного органа компании.А также он не регулирует вопросы о сроке полномочия единоличного исполнительногооргана и сроках образования коллегиального исполнительного органа компании.Отсюда возникает вопрос о том, что на какой срок заключается договор о найме,на основе которого действует коллегиальный исполнительный орган компании. на этот вопрос закон «Окомпаниях» не дает прямой ответ. Поэтому по моему мнению коллегиальныйисполнительный орган может быть образован на срок от одного года до четырехлет. По истечении определенного уставом срока компании собрание акционеров илисовет представительного управления должны рассмотреть вопрос об избрании новогоколлегиального исполнительного органа.

По закону «Окомпаниях» совет представительного управления (собрание акционеров) определяетполномочия исполнительного органа компании. А также совет представительного управления(собрание акционеров) вправе в любое время расторгнуть договор о найме, наосновании которого действует исполнительный орган компании. Поэтому автор считает целесообразнымвнести в закон «О компаниях» положения о досрочном прекращении полномочийединоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительногооргана соответственно и временных исполнительных органах.

Например, пороссийскому законодательству совет директоров (наблюдательный совет) обществавправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочийединоличного исполнительного органа общества (директора, генеральногодиректора), членов коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции).А также совет директоров (наблюдательный совет) общества может принять решениео приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества. Вслучае если образование коллегиального исполнительного органа отнесено уставомобщества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, онвправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий членовколлегиального исполнительного органа общества (правления, дирекция) и обобразовании нового коллегиального исполнительного органа (п. 4 ст. 69ФЗ «Об акционерных обществах»).[269]

Таким образом,совет директоров (наблюдательный совет) может формировать временныйколлегиальный исполнительный орган только в случае, если количество членовколлегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) становитсяменее количества, составляющего указанный в уставе кворум.

Так одной изактуальных проблем корпоративного законодательства является введение института временных исполнительныхорганов. Законодательно мог бы быть закреплен следующий механизм: в случаевыявления фактов недобросовестности членов правления, или исполнительногодиректора, совет представительного управления может приостановить полномочияисполнительных органов.

В этом случаесовет представительногоуправленияобязан формировать временные исполнительные органы и незамедлительно созватьсобрание акционеров для избрания новых исполнительных органов. Следуетподчеркнуть, что указанная мера должна носить чрезвычайный исключительныйхарактер. В случае нанесения ущерба компании временно управляющие будут неститу же ответственность, что и представители исполнительных органов. В этой связивесьма важным и актуальным является введение института управляющей организации илиуправляющего.

Четвертую группу проблемсоставляют вопросы, связанные с введением определенных стандартов и принципов корпоративного права.При этом в первую очередь надо разработать и утвердить нормативные документы,регламентирующие структуру и деятельность органов управления компании, аименно: кодекс корпоративного поведения, подготовленный с учетом практики судови арбитражных органов Монголии.

какпоказывает зарубежный опыт, принятие кодекса корпоративного поведенияположительно влияет на экономические показатели деятельности компаний ихозяйствующих субъектов и на их способность привлекать капитал, необходимый дляэкономического роста. кодекс корпоративного поведения охватывает разнообразныедействия поуправлению компаниями и должен обеспечивать акционерам реальную возможностьосуществлять свои права, связанные с участием в компании. Например, в РоссииФедеральная комиссия по рынку ценных бумаг в Распоряжении от 4 апреля 2002 г.№421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения,предписывает акционерным обществам, созданным на территории государства,следовать положениям кодекса корпоративного поведения, одобренного на заседанииПравительства РФ 28 ноября 2001 г. [270]

Российскийкодекс состоит из 10 глав. В первой главе изложены принципы корпоративногоповедения, а в последующих содержаться рекомендации, раскрывающие данныепринципы.[271]

Кромепринципов корпоративного поведения он содержит правила об органах управленияобщества, контроле за финансово-хозяйственной деятельностью общества, и другихдействиях связанные с управлением компанией. Поэтому кодекс корпоративногоповедения способствует учредителям акционерных обществ выбирать надлежащуюмодель управления компанией.

Такимобразом, вследствие отсутствия кодекса корпоративного поведения и другиханалогических ему нормативных документов в Монголии возникает необходимостьустановить стандарты управления акционерными компаниями и содействоватьповышению эффективности их деятельности в целях совершенствования управлениякомпаниями и обеспечения прав и законных интересов акционеров.

Ксожалению в настоящее время не проводится систематическое исследование практикисудов и арбитражных органов Монголии в сфере корпоративного права. Это связанос низкой дисциплиной договорной работы монгольских компаний[272]и отсутствием опыта арбитражных органов в области международного торговогоправа и международной торговой практики. А также в Монголии суды и арбитражныеорганы не удалеют большего внимания значению корпоративных актов, которыеспециализируются на регулировании отдельных сторон жизни коллектива и связанымежду собой. Однако, как отмечают исследователи работа по систематизациикорпоративных актов очень важна, поскольку от нее во многом зависит эффективностьведения предпринимательского дела.[273]Следовательно, представляется актуальным изучение вопросов, связанные скорпоративным нормотворчеством с целью установления стандартов корпоративногоправа и разработка кодекса корпоративного кодекса является одной из актуальныхпроблем гражданского права Монголии.[274]

Таким образом, прямое заимствование зарубежного акционерногозаконодательства и практика применения законодательства о компаниях вызываютнеобходимость совершенствовать правовое регулирование компании и ее органовуправления.

Итак на основании рассмотрения различных групп проблемсовершенствования правового регулирования управления компаниями и анализа проблемправоприменения закона «О компаниях» можно делать вывод о том, что по мнению авторанеобходимо проводить работу по совершенствованию корпоративного управлениякомпаниями в следующих направлениях:

1.        Проводить критический анализзаконодательства о юридических лицах Монголии в целях дальнейшегосовершенствования законодательства о коммерческих организациях в том числекомпаний и расширения перечени коммерческих юридических лиц. В этой связинеобходимо приступать к разработке отечественной правовой политики в сферекорпоративного права. При этом следует отметить, что Гражданский кодекс долженсодержать понятие, виды и характерные черты таких коммерческих организаций кактовариществ, компаний, кооперативов и государственных предприятий. Отсюдавозникает необходимость изучать правовую природу отдельных видов юридическихлиц, а также критерии классификации юридических лиц и внести соответствующиеизменения в ГК Монголии.

2.        Совершенствовать правовоерегулирование компании с ограниченной ответственностью и упростить утвержденнуюв нем структуру органов управления. В этих целях проводить исследование поправовому статусу и структуре органов управления зарубежных обществ сограниченной ответственностью. А также изучение зарубежных законов об обществахс ограниченной ответственностью (особенно России и других европейских государств с переходнойэкономикой)представляется необходимым. Поскольку прямое заимствование американскогокорпоративного права, которое складывалось в течение многих десятилетийвызывает многообразие юридических проблем, связанных с применением итолкованием концепций и положений воспринятых нашим законодательством.

3.        Совершенствовать правовоеположение отдельных органов управления компании. В первую очередь следуетвнести в закон «О компаниях» соответствующие изменения, касающиеся компетенцииисполнительных органов, обязательности наличия внутренних документов –положений о совете представительного управления и коллегиальном исполнительноморгане. А также следует внести в закон «О компаниях» новые положения осекретаре компании, и временных исполнительных органов, а также об управляющейорганизации (управляющим).

4.        Проводить работу поисследованию практики судов и арбитражных органов Монголии в указанной сфере иприступить к разработке кодекса корпоративного поведения. Данный кодекс долженохватывать разнообразные действия по управлению компаниями и установить порядоксозыва и принятия решений различных органов управления.

5.        Внедрить и установитьопределенные стандарты и принципы корпоративного права на основе анализа нормкорпоративного поведения. В этой связи необходимо изучать принципыкорпоративного управления, разработанные ОЭСР, и аналогичных ему документов,принятых в зарубежных странах.

Рассматривая структуру органов управления, компетенцию отдельныхзвеньев и вопросы совершенствования корпоративного управления компаниямиследует отметить, что закон «О компаниях» не регулирует многие вопросысвязанные с управлением компаниями. А также он не регламентирует порядок созываи содержания деятельности отдельных звеньев системы органов управлениякомпании. С другой стороны вследствие отсутствия законодательной традиции всфере корпоративного права и несовершенства законодательства о коммерческихюридических лицах возникает необходимость совершенствовать правовоерегулирование корпоративного управления в том числе компании с ограниченнойответственностью.

Следовательно, по моему мнению необходимо приступить к разработкеотечественной правовой политике развития законодательства о коммерческихорганизаций и изучению зарубежного опыта в данной сфере. В рамках даннойполитики в первую очередь необходимо разработать и утвердить кодекскорпоративного поведения чтобы установить стандарты и принципы корпоративногоправа и утверждать определенную структуру органов управления для каждого видакомпании. Поэтому, по мнению автора изучение зарубежного опыта акционерныхобществ и обществ с ограниченной ответственностью представляется необходимым иполезным.

Заключение

В современных экономических условиях важнейшейорганизационно-правовой формой организации является компания. Это объясняетсяразвитием рыночных отношений во всех сферах деятельности монгольскихюридических и физических лиц.

Так правовое регулирование особенно коммерческих юридических лицстановится одной из актуальных задач гражданского права Монголии поскольку запоследние пятнадцать лет на базе государственных предприятий и совхозов былисозданы частные компании, товарищества, кооперативы и хозяйственные единицы синостранными инвестициями как новая форма хозяйствования. Эти новыехозяйствующие субъекты возникли в результате изменения форм собственности иприватизации государственных предприятий и совхозов, которые существеннопреобразовали систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этихорганов.

Таким образом с начала 1990 годов в Монголии происходили большиеизменения в законодательстве о коммерческих юридических лицах поскольку переходк рыночным отношениям потребовал разработки новых правовых актов, регулирующихвопросы создания, регистрации и ликвидации частных коммерческих структур.

В первую очередь, все эти изменения в гражданском законодательствеМонголии произошли под влиянием развития гражданского законодательстваРоссийской Федерации и других бывших социалистических стран. Например, вМонголии, институты компаний и товариществ вырабатывались под влияниемстановления современного акционерного законодательства Венгрии и других стран.В результате этих изменений под влиянием акционерного законодательства другихстран постепенно формировалось новое законодательство о компаниях как новаяподотрасль гражданского законодательства.

Так законодательство о компаниях в настоящее время представляетсобой обширный массив правовых актов, включающий законы, постановленияПравительства, акты министерств и ведомств, посвященные вопросам организации идеятельности компаний и других видов хозяйственных единиц. Таким образомнормативные акты законодательства о компаниях, направленные на правовоерегулирование вопросов создания и деятельности компаний и других видовхозяйственных единиц содержат нормы различных отраслей права и обычно являютсякомплексными актами.

В настоящей работе проведен анализ существующей нормативной базыпо регулированию деятельности компании и других видов юридических лиц, ивыявлены важнейшие особенности законодательства о компаниях.

В Монголии первые правовые акты законодательства о компаниях былиприняты только в 1990 годах. В отличие от европейских стран с переходнойэкономикой в Монголии отсутствовала законодательная традиция в сферекорпоративного права. По этой причине при принятии первых актовзаконодательства о компаниях Монголия заимствовала соответствующие положениязаконодательства Венгрии и других стран.

Так в 1990–2000 годах произошло становление нового законодательствао компаниях в Монголии и одной из его важнейших особенностей являетсясравнительно небольшой период формирования системы нормативных актоврегулирующих вопросы создания и деятельности компаний и других видов частныхкоммерческих структур.

Законы являются основными элементами законодательства о компанияхМонголии. В настоящее время основным специальным правовым актом, регулирующимвопросы создания, реорганизации и ликвидации а также структуру органовуправления компании является закон «О компаниях» от 2 июля 1999 года.

При этом следует отметить, что на принятие закона «О компаниях»оказало большое влияние корпоративное право США. Однако закон «О компаниях» несопровождался принятием подзаконных актов, регламентирующих различные вопросысоздания, деятельности и органов управления компании. С другой стороны новыйГражданский кодекс Монголии, разработанный при активном участии специалистов изФРГ не регулирует вопросы регистрации, формирования уставного капитала иструктуры управления компании и других видов коммерческих юридических лиц. Такдругой особенностью законодательства о компаниях Монголии является прямоезаимствование зарубежного законодательства, которое в настоящее время вызываетбольшое количество и многообразие правовых проблем, связанных с применением итолкованием новых законов, регулирующих вопросы создания, деятельности иорганов управления компании и других видов хозяйственных единиц. Следовательно,возникает необходимость совершенствовать корпоративное поведение и проводитьанализ практики корпоративного поведения с целью введения определенныхстандартов и принципов корпоративного права поскольку судебная практика вданной сфере еще не формировалась в Монголии.

В рамках настоящего исследования были подробно исследованы ипроанализированы правовой статус компании, ее место в системе юридических лиц,особенности порядка учреждения, реорганизации и ликвидации компаний.

Настоящее исследование выявило немало числа спорных вопросов ипробелов в действующем законодательстве, регулирующем вопросы создания,деятельности и ликвидации компаний и других видов юридических лиц. В этой связинеобходима дальнейшая работа органов государственной власти досовершенствования законодательства о коммерческих юридических лицах. Кромеэтого представляется актуальным уточнение некоторых норм, регулирующихпроцедуру реорганизации и ликвидации компании.

В настоящей работе были подробно исследованы и проанализированыорганы компаний, их функции, порядок организации и деятельности. При этомосновной упор был сделан на изучение юридических вопросов, связанных скорпоративным управлением компаниями.

Закон «О компаниях» закрепляет возможность создания какдвухзвенной так и трехзвенной системы органов управления компании. Системаорганов управления компании состоит из трех звеньев: собрание акционеров, советпредставительного управления, исполнительные органы. Контрольным органомявляется ревизионный совет (комиссия). А также данный закон регламентирует принципы работы органовуправления компании и устанавливает компетенцию каждого звенья. Однако, закон «Окомпаниях» не регламентирует многие вопросы, связанные с порядком созыва работыили содержания деятельности каждого звенья системы органов управления компании.Как показывает опыт монгольских компаний в процессе применения закона «Окомпаниях» возникают юридические вопросы корпоративного управления вызванные взначительной степени несовершенством его положений и трудностямиправоприменения. Следовательно, практика функционирования монгольских компанийтребует дальнейшего совершенствования законодательства о компаниях в том числеуправления компаниями и хозяйственными единицами.

Так исследование различных вопросов, связанные с управлениемкомпаниями выявило много актуальных проблем, касающихся совершенствованияправового регулирования корпоративного управления компаниями.

Учитывая многообразие юридических вопросов в отношениикорпоративного управления, выявленных исследованием автор считал целесообразнымобъединить проблемы совершенствования правового регулирования управления компаниямина группы.

К первой группе можно отнести проблемы, связанные ссовершенствованием законодательства о коммерческих юридических лицах и правовойприродой отдельных видов юридических лиц.

В этой связи необходимо пересмотреть перечень коммерческих юридическихлиц, предусмотренных в ст. 33 ГК Монголии и дополнительно отнести ккатегории коммерческих организаций кооперативы и государственные предприятия. Атакже, возникает необходимость систематически проводить сравнительно-правовоеисследование по правовой природе отдельных видов юридических лиц и теориямправовой природы юридических лиц в целях внесения возможных изменений вположения главы 4 «Юридические лица» ГК Монголии.

Вторую группу проблем составляют вопросы, возникающие в процессеприменения закона «О компаниях». Эти проблемы обусловлены в значительнойстепени несовершенством положений данного закона и положений ГК Монголии,касающихся юридических лиц. Здесь речь идет об определении термина «компания»как коммерческая организация и критериях для разграничения компаний сограниченной ответственностью от акционерных компаний. Кроме этого, правовоерегулирование дочерних и независимых компаний требует дальнейшегосовершенствования. Следовательно следует внести соответствующие изменения взакон «О компаниях» с целью решения вышесказанных юридических вопросов.

Третью группу проблем составляют вопросы, касающиесясовершенствования правового регулирования отдельных органов управлениякомпании.

Акутальным представляется совершенствование механизма созыва ипроведения собраний акционеров компаний. Кроме этого, необходимо изучатьвопросы, связанные с правовым положением секретаря компании и организациейработы совета представительного управления. Кроме этого, следует внести в закон«О компаниях» соответствующие предписания, касающиеся компетенцииисполнительных органов, обязательности наличия внутренних документов –положений о совете представительного управления и коллегиальном исполнительноморгане.

А также актуальными представляются вопросы о временных исполнительныхорганах и управляющей организации (управляющем).

Четвертую группу проблем составляют вопросы, связанные с введениемопределенных стандартов и принципов корпоративного права. В этой связипредставляется целесообразным систематически проводить работу по исследованиюпрактики судов и арбитражных органов Монголии в указанной сфере и приступить кразработке Кодекса корпоративного поведения, чтобы установить стандарты и принципы корпоративного права иутвердить определенную структуру органов для каждого вида компаний.

Однако, ряд вопросов, связанных с корпоративным управлениемостался за рамками проведенного исследования. Их формирование будетспособствовать более правильному пониманию круга проблем, которые должны бытьисследованы в рамках вышеизложенных основных направлений в совершенствованииправового регулирования управления компаниями и хозяйственными единицами.

Так первая группа вопросов, требующих исследования связана снеобходимостью более глубокой разработки проекта кодекса корпоративного поведенияи правовой природы данного нормативного акта. В настоящей работе эта группавопросов рассматривается образно, применительно к порядку деятельностиотдельных органов управления компании. В работе заложены лишь основы для болеедетального изучения стандартов и принципов корпоративных отношений, структуры икомпетенции органов управления компании и юридической природы правовых актовкомпаний.

Вторая группа вопросов связана с необходимостью изучения правовойприроды отдельных видов юридических лиц и теорией правовой природы акционерногообщества и разработкой концепции регулирования основополагающих вопросовдеятельности юридических лиц. Настоящее исследование показывает, что в Монголиигражданское право вторгается в те сферы, которые ранее оставались вне егорегулирования. Поэтому, возникает необходимость проводить исследование поправовой природе отдельных видов юридических лиц поскольку при отсутствииспециальных исследований в сфере зарубежного корпоративного законодательстванеизбежны ошибки в регулировании деятельности и управлении хозяйственнымиединицами а также дальнейшем совершенствовании законодательства о компаниях.

Третья группа вопросов связана необходимостью разработки проблем,касающихся правового положения дочерних и зависимых компаний, а такжехолдингов. В этой связи следует изучить вопрос о разработке проекта закона «Офинансово-промышленных группах» в целях регулирования управления холдингами иобъединениями юридических лиц.

Итак, исследование вопросов правового статуса компании в гражданскомправе Монголии показывает, что правовые акты законодательства о компанияхтребуют своего дальнейшего совершенствования. При этом следует отметить, что впервую очередь органы государственной власти Монголии должны проводитьисследование, направленное на поиск новых магистральных направлений врегулировании основополагающих вопросов дяетельности юридических лиц, в томчисле компаний.

В заключении следует отметить, что при разработке новыхнормативных актов необходимо учитывать опыт монгольских и зарубежных компаний,этнические нормы, конкретные потребности и условия деятельности монгольскихкомпаний и хозяйственных единиц на нынешнем этапе их развития.

Списокисточников и литературы

1)  Конституция Монголии от 13 января 1992 года. Юрий Кручкин «ДеловаяМонголия: Право и бизнес». Москва – Улан-Батор, 2003.

2)  Гражданский кодекс МНР от 1926 года. Гражданские кодексы Монголии.Улан-Батор, 2002. стр. 4–69.

3)  Гражданский кодекс МНР от 27 мая 1952 года. Гражданские кодексыМонголии. Улан-Батор, 2002. стр. 71–137.

4)  Гражданский кодекс МНР от 1 апреля 1963 года. Гражданские кодексыМонголии. Улан-Батор, 2002. стр. 138–312.

5)  Новая редакция Гражданского кодекса Монголии от 1 ноября 1994 года //Торийн мэдээлэл. 1995. №1.

6)  Гражданский кодекс Монголии от 10 января 2002 года // Торийнмэдээлэл. 2002. №7.

7)  Закон МНР «О государственных предприятиях» от 29 ноября 1988 года //Торийн мэдээлэл. 1988. №11.

8)  Закон МНР «О кооперативах» от 24 июня 1989 года // Торийнмэдээлэл. 1989. №8.

9)  Закон МНР «Об иностранных инвестициях» от 15 марта 1990 года //Торийн мэдээлэл. 1990. №3.

10)     Закон МНР «О приватизации государственной собственности» от 22 мая1991 года. // Торийн мэдээлэл. 1991 №4.

11)     Закон Монголии «О хозяйственных единицах» от 17 мая 1991 года //Торийн мэдээлэл. 1991. №4.

12)     Закон Монголии «Об иностранных инвестициях» от 10 мая 1993 года //Торийн мэдээлэл. 1993. №4–5.

13)     Закон Монголии «О правительстве» от 1993 года // Торийнмэдээлэл. 1993. №3.

14)     Закон Монголии «О государственных пошлинах» от 15 июля 1993 года //Торийн мэдээлэл. 1993. №4–5.

15)     Закон Монголии «О товариществах и компаниях» от 11 мая 1995 года //Торийн мэдээлэл 1995. №7.

16)     Закон Монголии «О ценных бумагах» от 26 октября 1994 года. //Торийн мэдээлэл. 1994. №11.

17)     Закон Монголии «О кооперативах» от 1995 года // Торийнмэдээлэл. 1998. №8–9.

18)     Закон Монголии «О банкротстве» от 1997 года // Торийнмэдээлэл. 1998. №1.

19)     Закон Монголии «О государственной и муниципальной собственности»от 26 мая 1996 года // Торийн мэдээлэл. 1996. №11.

20)     Закон Монголии «О банках» от 3 октября 1996 года // Торийнмэдээлэл. 1996. №11.

21)     Закон Монголии «О Центральном банке» от 3 октября 1996 года //Торийн мэдээлэл. 1996. №11.

22)     Закон Монголии «Об аудиторской деятельности» от 1 мая 1997 года //Торийн мэдээлэл. 1997. №6.

23)     Трудовой кодекс Монголии от 1999 года // Торийн мэдээлэл.1999. №5.

24)     Закон Монголии «О компаниях» от 2 июля 1999 года // Торийнмэдээлэл. 1999. №34.

25)     Закон Монголии «Об ограничении монополистической деятельности» от12 мая 2002 года // Торийн мэдээлэл. 2000. №3.

26)     Закон Монголии «О бухгалтерском учете» от 13 декабря // Торийнмэдээлэл. 2002. №1.

27)     Закон Монголии «О лицензировании отдельных видов хозяйственнойдеятельности» от 1 февраля 2001 года // Торийн мэдээлэл. 2001. №6.

28)     Закон Монголии «О государственной регистрации юридических лиц» от23 мая 2003 года. Сборник нормативных актов, касающихся государственнойрегистрации юридических лиц. I часть. Министерство юстиции и внутренних делМонголии. 2004. стр. 113–124.

29)     Закон Монголии «О страховании» от 20 апреля 2004 года //Торийн мэдээлэл. 2004. №10.

30)     Постановление Правительства Монголии от 2004 года. №20 «Онекоторых мерах, направленных на исполнение закона Монголии», «Огосударственной регистрации юридических лиц». Сборник нормативных актов,касающихся государственной регистрации юридических лиц. I часть.Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. 2004. С. 113–124.

31)     Приказ Министерства и промышленности Монголии от 2 августа 1993года №271 «О порядке учреждения, регистрации и ликвидации хозяйственных единицс иностранными инвестициями». Сборник нормативных актов Министерства торговли ипромышленности Монголии. Улан-Батор, 1994.

32)     Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964 года // ВВС РСФСР.1964. №24 стр. 406.

33)     Гражданский кодекс РФ. Часть первая. Федеральный закон от 30ноября 1994 года №51-Ф3 // СЗРФ. 1994. №32. Ст. 3301.

34)     Закон РСФСР от 25 декабря 1990 года №445–1 «О предприятиях ипредпринимательской деятельности» с изм. от 8 июля 1994 года // ВСНД РСФСРи ВС РСФСР. 1990. №30. ст. 418, СЗРФ. 1994. №11. Ст. 1194.

35)     Закон РСФСР от 3 июля 1991 г. №1531–1 «О приватизациигосударственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации» //ВСНД и ВС РСФСР.1991. №27. Ст. 927.

36)     Закон СССР «Об основных началах разгосударствления и приватизациипредприятий». ВСНД СССР и ВС РСФСР. 1991. №32.

37)     Федеральный закон от 26 декабря 1995 года. №208-ФЗ «Об акционерныхобществах» // СЗРФ. 1996. №1.

38)     Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31мая 1991 года // ВСНД СССР и ВС СССР. 1991. №26.

39)     Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченнойответственностью и о ценных бумагах (утв. постановлением Совета Министров СССР от 19июня 1990 года №500) // СПССР. 1990. №15. Ст. 82.

40)     Постановление Совета Министров СССР от 15 октября 1988 г. «Овыпуске предприятиями и организациями ценных бумаг // СН СССР. 1988. №35. Ст. 100.

41)     Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг «Обутверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созываи проведения общего собрания акционеров» от 31 мая 2002 года. №17/пс.

42)     Распоряжение ФКЦБ от 4 апреля 2002 года. №421/р «О рекомендации кприменению Кодекса корпоративного поведения».

43)     New York Business Corporation Law, Uniform Limited Partnership Act. March 1991Edition, Prentice Hall, Legal & Financial Services. P.51–400.

44)     Companies Act 1989 of England. Butterworth Company Law Handbook.Ninth edition. Butterworth.1993.

45)     Council Regulation (EC) No2157/2001 on the Statute for a EuropeanCompany /SE/ (08October 2001) OJL 294/1.

46)     Council Directive 2001/86/ EC Supplementing the Statute for aEuropean Company with regard to the involvement of employees (08 October 2001)OJL294.

47)     ЗаконФранции о торговых товариществах от 24 июля 1996 года. Хрестоматия погосударства и права зарубежных стран. Т.2. Современное государство и право/Отв.ред. Н.А. Крашенинникова – М., Норма, 2003.

48)     Закон ФРГ «Об акционерных обществах» от 6 сентября 1965 года.

49)     Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран.Современное государство и право/ Отв.ред. Н.А. Крашенинникова – М., Норма– 2003.

50)     Модельный закон США «О предпринимательских корпорациях» 1984 года.Хрестомария по истории государства и права. Отв.ред. Н.А. Крашенинникова –М., Норма. 2003.

51)     The Enterprises Law №77/78, 40/89; 46/90. The Laws on Economic Reformin Yugoslavia. Federal Executive Council. Secretariat for Information. Beograd 1990. P.1–23.

52)     The Company Law of the Peoples Republic of China. ForeignLanguages Press. China. 2001.

53)     Амарсанаа Б. и другие. Пособие «Компания: Правовые проблемы»Улан-Батор, 2003.

54)     Батсайхан О. «Независимость Монголии и договор Хиагта 1915года между Китаем, Россией и Монголией (1911–1946 гг.). 2002.

55)     Батхуяг Ж. Проблемы теории и практики приватизации в Монголии.Улан-Батор, 2001.

56)     Дашням Б. Самаруха В.И. Финансы Монголии при переходе нарыночные отношения. Иркутск, 2003.

57)     Мунхжаргал Т. Гражданское право Монголии. Общая часть. Улан-Батор,2003.

58)     Мунхжаргал Т., Цолмон Ц. Право бизнеса. Улан-Батор, 2000.

59)     Наранчимэг. Основные проблемы гражданского права. Улан-Батор,1999.

60)     Чимид Б. и другие. Право бизнеса. Улан-Батор, 2003.

61)     Улаан Ч. Актуальные вопросы перехода Монголии к рыночнымотношениям и их социально-экономические последствия (Философия переходноймодели Монголии). Улан-Батор, 2005.

62)     Ядамсүрэн Ж. Правовое регулирование рынка ценных бумаг.Улан-Батор, 2003.

63)     Аухатов А.Я. Правоспособность компаний при перенесенииместонахождения правления за границу (по материалам права ЕС и ФРГ) Юрист. 2006. №1.

64)     Богданов Е.В. Правовое положение органа юридического лица //Журнал российского права. 2001. №3.

65)     Брагинский М. Ярошенко К. Юридические лица // Хозяйство иправо. 1995. №2.

66)     Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950.

67)     Будылин С. Доктрина Ultra Vires в зарубежном и российском праве //Корпоративный юрист. 2006. №1.

68)     Варламова А.Н. и Кабатова Е.В. Российский кодекскорпоративного поведения: подготовка, структура, применение // Государствои право. 2002. №5.

69)     Венедиктов А.В. Государственная социалистическаясобственность. М., 1948.

70)     Глушецкий А.А. Органы управления акционерным обществом:компетенция, порядок формирования, М., 1997.

71)     Гражданское право под общей редакцией В.Ф. Яковлева. М.,2003.

72)     Гражданское право под общей редакцией. Е.А. Суханова т. 1.М., 1998.

73)     Давид Р. Жоффе – Спинози К. Основные правовые системысовременности. М., 1998.

74)     Гражданское и торговое право капиталистических государств /Подред. К. Яичкова. М., 1966.